Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2013 по делу n А19-19017/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

лишает данный документ доказательственной силы как протокола, однако не препятствует оценке данного документа как иного доказательства.

Суд первой инстанции также правильно не признал существенным нарушением то обстоятельство, что в постановлении о назначении экспертизы в качестве сравнительных образцов подписей Губина П.В. указан только протокол допроса, в то время как эксперт рассмотрел в качестве образцов подписи Губина П.В. в копиях изменения к трудовому договору от 21.12.2006 №156, пропуска на имя Губина П.В., паспорта Губина П.В., расписок о получении спецодежды, не поименованные в постановлении экспертизы, поскольку согласно ст.95 Налогового кодекса РФ, эксперт вправе знакомится с материалами проверки, относящимися к предмету экспертизы, заявлять ходатайства о предоставлении  ему дополнительных материалов; если эксперт при производстве экспертизы установит имеющие значение для дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение. Таким образом, эксперт может требовать у налогового органа дополнительные сравнительные образцы, и не ограничен при даче заключения только теми сравнительными образцами, которые поименованы в постановлении о назначении экспертизы. При этом права заявителя, предусмотренные п.7 ст.95 Налогового кодекса РФ, в рассматриваемом деле нарушены не были.

Ссылки заявителя на то, что имеющиеся в деле протоколы допросов Губина П.В., Губина В.В., Новикова А.А. получены вне рамок выездной проверки ООО «Энергоремзащита», судом первой инстанции правильно отклонены, поскольку законодательство о налогах и сборах не содержит запрета не использование налоговыми органами ранее полученных доказательств, а, кроме того, одно из допрошенных лиц – Губин В.В. умер до начала проверки, и его повторный допрос невозможен.

Как правильно указывает суд первой инстанции, нотариус Шалашова Н.А. сообщила, что не удостоверяла подпись Новикова А.А. на заявлении о государственной регистрации ООО «Кристалл», 26.09.2008 указанное лицо являлось для совершения иного нотариального действия (т.4 л.д.33).

При государственной регистрации ООО «Альтум» и ООО «Вентекс» местом нахождения данных организаций указан адрес г.Иркутск, ул.Напольная, 181.

Допрошенный в качестве свидетеля Ганцев А.Л. сообщил, что собственником здания по указанному адресу не является и только в нем прописан, дом принадлежит его матери Ганцевой Г.А.; ООО «Альтум» и ООО «Вентекс» свидетелю не знакомы, данные организации по адресу г.Иркутск, ул.Напольная, 181 никогда не находились и деятельность не вели. Также Ганцев А.Л. сообщил, что знает Пахахинова Э.В., он является его одноклассником, с согласия своей матери Ганцев прописал Пахахинова по указанному адресу, однако последний по данному адресу никогда не проживал и выписан с него в 2010 году (т.5 л.д.201-202).

При государственной регистрации ООО «Кристалл» было представлено письмо ЗАО «Сибсевер» от 26.09.2008 за подписью директора Деркач П.Е., согласно которому указанная организация гарантировала заключение с регистрируемым юридическим лицом договора аренды помещений по адресу Иркутская область, г.Усолье-Сибирское, ул.Ленина, 79 (т.4 л.д.37), однако допрошенный в качестве свидетеля Деркач П.Е. указал, что данное письмо не подписывал, об ООО «Кристалл» слышит впервые, по указанному в письме адресу ООО «Кристалл» никогда не располагалось (т.4 л.д.38-42).

При государственной регистрации ООО «Вентекс» и ООО «Альтум» единственным учредителем данных организаций выступил Пахахинов Э.В. (т.4 л.д.95-99, т.5 л.д.193-196).

Допрошенный в качестве свидетеля Пахахинов Э.В. сообщил, что действительно являлся учредителем ООО «Вентекс» и ООО «Альтум», о численности работников данных организаций ничего не знает, их набором занимался Губин (имени и отчества свидетель не помнит), никаких документов ООО «Вентекс» и ООО «Альтум» не подписывал, при этом свидетель в присутствии понятых отказался от подписания протокола допроса (т.4 л.д.77-79).

В ходе допроса директор ООО «Энергоремащита» Храпов П.А. сообщил, что знает Пахахинова Э.В., познакомился с ним 15 лет назад, они вместе работали в ООО «Строительная фирма «Спектр» (т.5 л.д.198-199).

Также в отношении товаров ООО «Вентекс» заявитель представил товарно-транспортные накладные (т.6 л.д.95-132, т.8 л.д.78-101, т.9 л.д.56, 137-182, т.10 л.д.2-92), согласно которым ООО «Энергоремзащита» самостоятельно вывозило товар с адреса продавца г.Иркутск, ул.Напольная, 181, при этом в транспортном разделе не имеется никаких подписей водителей о получении и сдаче груза (указаны водители Зелинский С.И., Ульянов А.Е., Зарукин М.В., Азаров Завен Варткесович), отсутствуют данные о времени погрузки и разгрузки товаров, использовавшихся механизмах. В связи с изложенным, рассматриваемые ТТН правильно расценены судом первой инстанции как документы, не подтверждающие реальность перевозки якобы приобретенных у ООО «Вентекс» товаров.

Как правильно указывает суд первой инстанции, в отношении товаров, приобретенных у ООО «Альтум» и ООО «Кристал» заявитель ни в ходе проверки, ни в ходе рассмотрения дела не представил никаких доказательств, подтверждающих схему доставки товаров до заявителя.

Допрошенные в качестве свидетелей Зелинский С.И., Ульянов А.Е., Зарукин М.В. сообщили, что работают в ООО «Энергоремзащита» водителями, перевозят строительные материалы, ничего об ООО «Вентекс», ООО «Альтум» не знают, и что у этих организаций получалось для перевозки, не помнят (т.5 л.д.209-212).

Допрошенный в качестве свидетеля кладовщик ООО «Энергоремзащита» Сахаровская М.А. сообщила, что работает в данной должности с середины 2008 года, осуществляет прием поступающих материалов и их отпуск на участки, организации ООО «Альтум», ООО «Кристал», ООО «Вентекс» ей не знакомы, через склад их поставки не проходили (т.5 л.д.215-216).

Как правильно указывает суд первой инстанции, спорные работы выполнены ООО «Альтум» и ООО «Вентекс» как субподрядчиками для ООО «Энергоремзащита». В свою очередь ООО «Энергоремзащита» обязалось выполнить эти работы для ОАО «Иркутскэнерго» в рамках договоров подряда от 23.01.2009 №9-09, от 19.01.2009 №11-09, от 23.01.2009 №15-09 (т.15 л.д.18-33), от 09.02.2009 №3-09 (т.15 л.д.52-57), от 08.04.2009 №58-09 (т.15 л.д.77-81), от 18.06.2009 №101-09 (т.15 л.д.88-92), от 20.03.2009 №14-049/09 (т.16 л.д.76-82), от 09.02.2009 №7-09 (т.16 л.д.132-137), от 23.03.2009 №31-09ПП (т.16 л.д.174-179), от 25.03.2009 №30-09, от 25.03.2009 №29-09 (т.17 л.д.2-13), от 27.03.2009 №47-09, от 27.03.2009 №42-09 (т.17 л.д.140-150), от 03.04.2009 №39-09 (т.18 л.д.2-7), от 20.11.2009 №66-Р-09 (т.18 л.д.43-48), от 01.04.2009 №35-09 (т.1 8л.д.77-82), от 21.04.2009 №46-09 (т.18 л.д.137-142), от 03.04.2009 №38-09 (т.18 л.д.180-185),от 06.04.2009 №26-09 (т.19 л.д.2-6), от 27.03.2009 №42-09, от 27.03.2009 №47-09 (т.19 л.д.66-77),а также для ООО ПКЦ «Энергоремонт» (на объектах ОАО «Иркутскэнерго») по договору подряда от 02.06.2008 №59-08 (т.16 л.д.2-3), для ООО «Жилищная инициатива» (на жилых домах в г.Черемхово) по договору подряда от 30.12.2008 №2 (т.16 л.д.13-17), для ООО Управляющая компания «Наш Дом» (на жилых домах в г.Черемхово) по договорам подряда (т.17 л.д.188-194).

В договорах с ОАО «Иркутскэнерго» определено, что подрядчик ООО «Энергоремзащита» ознакомлен и обязуется соблюдать положения стандарта предприятия-заказчика о пропускном и внутриобъектовом режиме в ОАО «Иркутскэнерго», инструкций соответствующих ТЭЦ о пропускном и внетриобъектовом режиме, при выполнении работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, во время пребывания персонала Подрядчика на территории объектов Заказчика Подрядчик обязан обеспечить недопустимость проноса, нахождения и употребления веществ, вызывающих алкогольное, наркотическое и токсическое   опьянение.

Из первичных документов следует, что ООО «Альтум» выполняло на объектах ОАО «Иркутскэнерго» субподрядные работы по ремонту тепловой изоляции и обмуровке оборудования.

ООО «Вентекс» выполняло субподрядные работы по устройству тепловой изоляции трубопроводов на объектах ОАО «Иркутскэнерго», работы на жилых зданиях (ООО «Жилищная инициатива», ООО УК «Наш Дом») по утеплению фасадов, ремонту кровли (включая устройство вентиляционных коробов), электромонтажные работы (демонтаж и монтаж кабелей, установка электрооборудования), ремонт трубопроводов, отопления и горячего водоснабжения (включая их теплоизоляцию).

Статьей 55.8 Градостроительного кодекса РФ установлено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.

Индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, являющиеся членами саморегулируемой организации, не вправе выполнять вид работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, в случае, если таким индивидуальным предпринимателем или таким юридическим лицом не соблюдается хотя бы одно из требований указанной саморегулируемой организации к выдаче свидетельства о допуске к этому виду работ (п.3 ст.55.8 Кодекса).

Перечень видов работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. В указанном перечне должны быть определены виды работ, выполнение которых индивидуальным предпринимателем допускается самостоятельно, и виды работ, выполнение которых индивидуальным предпринимателем допускается с привлечением работников, а также должны учитываться особенности выполняемых гражданами для собственных нужд работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов индивидуального жилищного строительства и предназначенных для проживания не более чем двух семей жилых домов (п.4 ст.55.8 Кодекса).

Свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выдается саморегулируемой организацией при приеме индивидуального предпринимателя или юридического лица в члены саморегулируемой организации, если такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо соответствует требованиям к выдаче свидетельств о допуске к указанным работам. Допуск к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, подтверждается выданным саморегулируемой организацией свидетельством о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Форма такого свидетельства устанавливается органом надзора за саморегулируемыми организациями (п.п.6, 8 ст.55.8 Градостроительного кодекса РФ).

Согласно п.2 ст.52 Градостроительного кодекса РФ виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

Согласно ст.3.2 Федерального закона от 24.12.2004 №191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» до 1 января 2010 года осуществление предпринимательской деятельности по осуществлению строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства разрешается по выбору исполнителя соответствующих видов работ на основании:

1) лицензии, выданной в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»;

2)  выданного саморегулируемой организацией в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в порядке, установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации, свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Согласно п.2 ст.3.2 Федерального закона №191-ФЗ до 1 января 2010 года после установления уполномоченным федеральным органом исполнительной власти перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, требование о наличии лицензии, выданной в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности», не применяется в отношении иных видов работ по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, по проектированию зданий и сооружений, строительству зданий и сооружений.

Из указанных норм суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что после утверждения уполномоченным органом перечня видов работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, соответствующие работы, указанные в перечне, могут выполняться соответствующим лицом исключительно на основании выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ.

В 2009 году (в период рассматриваемых отношений с ООО «Вентекс» и ООО «Альтум») действовал перечень работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденный приказом Министерства регионального развития от 09.12.2008 №274.

В данном перечне в разделе 3 в пунктах 1, 16, 20, 23, 26, 27, 28 указаны следующие работы:

- подготовительные работы на строительной площадке (4510214, 4510215, 4510223, 4510224);

- работы по монтажу металлических конструкций (4520101 - 4520114, 4520116, 4520119 - 4520129);

- работы по устройству каменных конструкций (4510502, 4510505, 4520213, 4520301, 4520302, 4520304 - 4520309, 4520312, 4520406);

- работы по устройству кровель (4540121 - 4540127);

- работы по теплоизоляции строительных конструкций, трубопроводов и оборудования (4540133, 4540141 - 4540144, 4540146 - 4540148);

- работы по устройству внутренних инженерных систем и оборудования (4530107, 4530109, 4530156, 4530186, 4530187, 4530195, 4530201, 4530202, 4530204, 4530221, 4530224 - 4530226, 4530228 - 4530235, 4530239, 4530241, 4530243 - 4530247, 4530271, 4530272, 4530274 -4530279, 4530291, 4530295, 4530451, 4530452, 4530455 - 4530461, 4530463 - 4530469, 4530634, 4530637 - 4530639, 4530641