Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2014 по делу n А45-6545/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

от 25.01.2011  (представление интересов в ПФР) (л.д. 145 т.6); местом выдачи доверенностей как следует из их содержания является г.Новосибирск,  на имя Денисенко, Швецовой и Мельчуковой  удостоверены печатями доверителя и печатями управляющей компании, на имя Бакулиной только печатью доверителя, подписаны руководителем управляющей компании ЗАППФИН ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД  Елени Кинани. Доказательств того, что указанные документы каким-либо образом подписывались и на них  проставлялись печати за пределами территории РФ, а также об их легализации в порядке Гаагской конвенции отменяющей требования консульской легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 года)  материалы дела не содержат, в отличие от заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (л.д. 34-41 т.13).

Как следует из пояснений Денисенко Т.Е. (протокол допроса от 06.07.2012) в период с 03.06.2010 по 01.08.2010 она являлась сотрудником ОАО «МДМ Банк», учредительные документы ООО «Сфера, бухгалтерская и налоговая отчетность хранились в Банке. Кроме того, Варзарь В.Б. (до 15.12.2011 - генеральный директор ОАО «Мостемостекло», с 15.12.2011 – заместитель руководителя ЗАО «Гелиос») показал, что проект соглашения об отступном с ООО «Сфера» готовили юристы Банка, после его подписания от имени ООО «Сфера» он передавал его в Банк, в подписанном виде со стороны ООО «Сфера» получил также из Банка.

ЗАО «МаксРиэлт» зарегистрировано в ЕГРЮЛ 25.01.2010 (л.д. 93 т. 17), место нахождения указано как г.Новосибирск,   учредителем и участником, а также директором общества  указан Конопацкий И.И. (л.д. 97, 100, 119  т.17).

04.02.2011 ЗАО «МаксРиэлт» в лице Конопацкого И.И. заключило договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа с  ZIVAH OVERSEAS LTD (Зивах Оверсиз Лимитед (Британские Виргинские острова)  в лице директора Управляющей организации KPM IVEST LIMITED  (КПМ Инвест Лимитед) Яннулы Далити (л.д. 88-89 т.17), на основании решения единственного акционера Конопацкого И.И. от 02.02.2011 (л.д. 90 т.17). Договор заключен в г.Новосибирске, сведений о подписании договора на территории РФ и/или легализации договора в порядке Гаагской конвенции отменяющей требования консульской легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 года – далее Гаагская Конвенция 1961 года), материалы дела не содержат, в отличие от заявления о внесении изменений в сведения в ЕГРЮЛ (л.д. 62-66; 83-86 т.17).Решением единственного акционера от 18.05.2011 единственным акционером общества  стала  ZIVAH OVERSEAS LTD (Зивах Оверсиз Лимитед) (Британские Виргинские острова), она же осталась управляющей компанией в лице Яннула Дилити, 1983 г.р.,  гр.Республики Кипр. С 16.11.2011 ЗАО «МаксРиэлт» находилось в процессе уменьшения уставного капитала и стоимости чистых активов (л.д. 17-21 т.17) . 29.03.2013 по договору купли-продажи  акций единственным акционером стало STONVINE INVESTMENS LTD (Стонвайн Инвестменс Лимитед) (Республика Кипр), она же с 01.04.2013  –  единоличным исполнительным органом в лице управляющей организации  в лице директора Ясония Георгиу, 1987 г.р., гр. Республики Кипр (л.д. 1-15 т. 17).

Со стороны ЗАО «МаксРиэлт»  договор уступки прав требования от 30.09.2010 с ООО «Сфера» и соглашение об отступном с ОАО «Мостермостекло» от 14.12.2010   подписан Камицыной С.В. по доверенности от 30.09.2010.

Таким образом,  на момент подписания названных договоров, заявлений  о достоверном месте нахождения  общества после 04.02.2011 ЗАО, когда был   заключен  договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа  компании   ZIVAH OVERSEAS LTD (Зивах Оверсиз Лимитед (Британские Виргинские острова)  в лице директора Управляющей организации KPM IVEST LIMITED  (КПМ Инвест Лимитед) Яннулы Далити (л.д. 88-89 т.17) в ЕГРЮЛ не внесено, легитимность адреса места нахождения общества, указанного в ЕГРЮЛ не подтверждена.

Как следует из допроса Конопацкого И.И. документы как руководитель и акционер ЗАО «МаксРиэлт» он подписывал по указанию сотрудников ОАО «МДМ Банк», т.к. за это ему обещали выдать кредит на приобретение магазина «Яхонт», подписывал их формально, не вникая в содержание, доверенности выдавал, в деятельности общества участия не принимал, все документы, которые было нужно подписывать ему передавали сотрудника названного Банка (л.д. 7-14 т.18). 

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что заявления от имени ЗАО «МаксРиэлт»  о внесении изменений в сведения  ЕГРЮЛ  переводились неким Кондратовичем Г.А. (л.д. 8, 21, 26, 34, 38, 49, 58, 66, 71 т.17), которому ЗАО «Гелиос» в лице управляющей организации Екроктан Сервисиз Лимитед (в лице С.Папарнаваса) выдавало доверенность   от 16.08.2011 на представление интересов налогоплательщика в МИФНС №16  (л.д. 123 т.13). Аналогичная доверенность выдавалась ЗАО «Гелиос» 25.10.2010 на имя Дегтярева Андрея Владимировича, который, как следует из протокола допроса Дубровской Ю.С. является её знакомым со времен ВУЗа (л.д. 122, 123  т.6).  В заявке на подключение к системе электронных платежей ЗАО «МаксРиэлт» указан  адрес электронной почты  Рязанова С.В., являющегося директором ООО «РК Глабал Инвестмент» (один из акционеров ЗАО «Гелиос»), а также сотрудником Банка - начальник ОКБ УКФ, в карточке с образцами подписей и печати телефон и адрес общества указан  как г.Новосибирск, ул. Добролюбова, 16 (тел. [phone]), которые принадлежат ОАО «МДМ Банк».

Следуя договору о создании ЗАО «Гелиос» создано  17.02.2009, зарегистрировано в ЕГРЮЛ 30.09.2010.

Руководителем ЗАО «Гелиос» последние 3 месяца 2010 года являлась Дубровская Ю.И., учредителями - она же и Цыбренок О.И. (по 50% акций).

В ходе проверки Инспекцией было установлено, что Дубровская Ю.И. (в 2010-2011гг) и Цыбренок О.И. (в 2010 году) являлись работниками ОАО «МДМ Банк» (получали доход в виде заработной платы). Дубровская Ю.И. при допросе показала, что она и её знакомая  Цыбренок О.И. (также как Дубровская, работник Банка)  решили продать свои акции, так как предприятие не приносило доход. Все переговоры по продаже акций велись акционерами по телефону. Дубровская Ю.И. утверждала, что она лично составляла протокол проведенного заочного  собрания. Договор купли-продажи акций ЗАО «Гелиос» датирован 20.12.2010 и подписан со стороны ЗАО «Гелиос» Дубровской Ю.И., со стороны покупателя - Софоклисом Папаварнасом, директором управляющей компании ЭКРОТАН СЕРВИСИЗ ЛИМИТЕД, республика Кипр).

Директор ООО «РК Глобал Инвестмент»,  являющегося с 19.12.2010 акционером ЗАО «Гелиос»,  Рязанов С.В., являлся сотрудником Банка, имел взаимоотношения по договорам займа  от  07.12.2010, 07.02.2011 с ООО «Сфера  и с ЗАО «МаксРиэлт» по договорам от займа от 02.02.2011, 11.03.2011, ЗАО «Гелиос»  по договорам от 07.02.2011, 11.03.2011, что следует из выписок по расчетным счетам названных организаций.

Главный бухгалтер   ОАО «Мостермостекло»   (с 10.02.2199 по 16.12.2011) Пискунова В.Б. в протоколе допроса показала, что документы ЗАО «Гелиос» были переданы ей в  Москве в  ОАО «МДМ Банк» (бухгалтерская отчетность и бухгалтерская программа).

При заключении договора об открытии кредитной линии  от 11.04.2011 на сумму 1 271 000 000 руб. между ЗАО «Гелиос» и ОАО «МДМ Банк»  Банк оценивал финансовое положение общества-заемщика  как «устойчивое», однако, на дату получения названного кредита ЗАО «Гелиос» финансово-хозяйственную деятельность не осуществляло, выручку от реализации товаров (работ, услуг), не получало, результат от хозяйственной деятельности общества за 2011 год определен им как убыток в размере 70 908 025 руб., за 1 квартал 2012 года – убыток в размере 53 025 048 руб., срок действия кредитной линии определен до 31.08.2016, процентная ставка 7% годовых.

При балансовой стоимости активов на 30.12.2010 - 0 руб., на 31.03.2011 – 128 157 000  руб., на 30.09.2011 -  1 279 108 000 руб., сделки по заключению договора купли-продажи от 24.01.2011 с ООО «Сфера» (сумма сделки 1 271 000 000 руб.);  договора об открытии кредитной линии 11.04.2011 (сумм 1 271 000 000 руб.), доказательств одобрения совершения крупных сделок   в порядке пункта 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» материалы дела не содержат. Представленное в судебном заседании решение единственного акционера от 24.01.2011 ЗАО «Гелиос» таковым не является, поскольку с 19.12.2010 у общества было 2 акционера; какова стоимость приобретаемого имущества в соотношении со стоимостью активов в решении не указано; если  одобрение сделки купли-продажи производилось управляющей компанией Экроктан Сервисиз Лимитед (Республика Кипр», то документов подтверждающих прохождение   процедуры легализации документов в порядке Гаагской конвенции 1965 года материалы дела также не содержат, т.к. апостиль документа  от 04.02.2011 не  содержит нотариально удостоверенного перевода.  В равной степени последнее  распространяется и на одобрение сделки ООО «Сфера».

Как следует из представленных заявителем платежных поручений, ЗАО «Гелиос» по кредитным договорам   заключенным для приобретения имущества у контрагентов, заемщиком уплачиваются только проценты, основной долг в соответствии с условиями договоров не погашается.

Вместе с тем, если рассматривать «движение» контролируемой Банком проблемной задолженности в размере около 1, 3 млрд. руб.,  следует, что  вся её структура управляется Банком (выбираются компании заемщики, залогодатели, цессионарии, назначаются их исполнительные органы и доверенные лица, формируется бухгалтерская и налоговая отчетность, устанавливается кредитное и залоговое бремя и его размер, ввиду того, что расчетные счета всех участников схемы открыты в ОАО «МДМ Банк»,  Банком полностью  контролируются также и денежные потоки, осуществляемые по ним под видом контроля расчетов между участниками) хотя формально, т.н.  оболочечные компании находились в собственности третьих лиц и управлялись ими, а  целью этого контроля является перевод непрофильных активов на оболочечные компании с формальным возложением на них налоговых обязательств, когда    реальной целью является уклонение от уплаты налогов (в рассматриваемом случае необоснованное возмещение из бюджета сумм НДС), в том числе посредством участия в сделках взаимозависимых лиц.

Договор купли продажи б/н от 12.10.2011, счет-фактура и товарная накладная №1 от 12.10.2011 по приобретению имущества от имени продавца (ЗАО «МаксРиэлт») подписаны единоличным исполнительным органом - управляющей организацией ZIVAН OVERSEAS LTD (Зивах Оверсиз  ЛТД (Кипр)), в лице директора Яннула Далити, от имени покупателя (ЗАО «Гелиос») - единоличным исполнительным органом - управляющей организацией EKROTAN SERVICES LIMITED (Экротан Сервисиз Лимитед (Кипр) в лице директора Софоклиса Папаварнаваса.

Согласно выписки из ЕГРЮЛ Компания EKROKTAN SERVICES LIMITED является акционером ЗАО «Гелиос».

На момент совершения сделок  с ООО «Сфера», ОАО «МДМ Банк»,   указанная компания являлась управляющей организацией ЗАО «Гелиос». Деятельностью компании EKROKTAN SERVICES LIMITED руководил директор компании Софоклис Папаварнавас. Место нахождения компании EKROKTAN SERVICES LIMITED: Иджипт Стрит 12, 1097, Никосия Республика Кипр.

Таким образом,  на момент подписания названных  договоров, заявлений  о достоверном месте нахождения  (по месту нахождения его единоличного исполнительного органа) общества в ЕГРЮЛ не было внесено, легитимность адреса места нахождения общества также как у прочих участников схемы, кроме Банка,  не подтверждена.

Как установлено в ходе проверочных мероприятий от имени ЗАО  «Гелиос»  также как от имени ООО «Сфера» действовали сотрудники ОАО «МДМ Банк» на основании доверенностей, подписанных руководителем управляющей компании ЗАППФИН ХОЛДИНГС ЛИМИТЕД Елени Кинани на совершение следующих действий от имени ООО «Сфера»: подавать заявления, представлять отчетность предприятия, получать документы, а также выполнять все необходимые действия, связанные с выполнением данного поручения.

Формально представленные в налоговый орган и в суд документы по сделкам с указанными выше контрагентами, подтверждающие налоговые вычеты, подписаны лицами, указанными в Едином государственном реестре юридических лиц, в качестве лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, однако,  способ осуществления этих подписей и их место совершения, а также  в связи с чем, у всех задействованных лиц управляющими компаниями оказались компании,  зарегистрированные в Республике Кипр представители заявителя  пояснить затруднились.

В связи с указанным является обоснованным довод апеллянта о том, что налогоплательщик, исходя из совокупности обстоятельств, связанных с заключением и исполнением кредитных договоров, договоров  купли-продажи, договора цессии, включая критерии по которым были  выбраны контрагенты,   был осведомлен о предоставлении продавцами  (ООО «Сфера» и ЗАО «МаксРиэлт») недостоверных сведений в счетах-фактурах  в части суммы НДС и места нахождения обществ, а   имеющимися в деле доказательствами подтверждается наличие согласованности в действиях участников сделок, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды в виде неправомерного получения из бюджета налоговых вычетов по НДС.

Оценив в соответствии с нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, места заключения сделок и выдачи доверенностей, показания свидетелей в их взаимосвязи и совокупности с иными представленными в дело доказательствами,  апелляционный суд приходит  к выводу, что в рассматриваемом случае, полученные Инспекцией в ходе проверки показания указанных лиц, допрошенных в качестве свидетелей, образуют единую доказательственную базу с данными анализа о движении денежных средств по расчетным счетам контрагентов, подтверждают выводы налогового органа о недостоверности сведений, содержащихся в представленных налогоплательщиком документах, учете ЗАО «Гелиос»  для целей налогообложения операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом в то время как заявителем доказательств, опровергающих указанные обстоятельства, в материалы дела в порядке части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено, достоверность содержащихся в соответствующих документах сведений документально не подтверждена, поскольку документы, представленные налогоплательщиком по сделкам с названными контрагентами, содержат недостоверные сведения,  заявленная экономическая цель сделок не подтверждена, что при наличии вышеуказанных фактов и обстоятельств свидетельствует в пользу вывода налогового органа о нереальности хозяйственных операций по сделкам налогоплательщика с ООО «Сфера» и ЗАО «МаксРиэлт», прикрытых иными сделками.

При этом, сам по себе факт регистрации заявителем права собственности на недвижимое имущество, принятие им к учету иного имущества,   без учета указанной выше совокупности  обстоятельств, не свидетельствует