Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2009 по делу n 07АП-1740/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                          Дело № 07АП-1740/09

20.04.2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Хайкина С. Н.

судей:  Кулеш Т.А., Залевской Е.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ломиворотовым Л.М.

при участии:

от заявителя: без участия

от ответчика:  без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Кузбасстехстрой» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 11.01.2009 года по делу №А27-12023/2008-2 по заявлению ООО «Кузбасстехстрой» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по Заводскому и Новоильинскому районам г.Новокузнецка о  признании недействительным решения №10/1 от 25.06.2008 года в части,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Кузбасстехстрой», г.Новокузнецк (далее - ООО «Кузбасстехстрой», общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ о признании недействительным решения «О привлечении к ответственности за совершение налоговых правонарушений» Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по Заводскому и Новоильинскому районам г.Новокузнецка Кемеровской области, г.Новокузнецк (далее - МИФНС России по Заводскому и Новоильинскому районам г.Новокузнецка, налоговый орган) №10/1 от 25.06.2008г. в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 5089974,07 руб., налога на прибыль в сумме 6634388,18 руб., налоговых санкций в сумме 1348710 руб., соответствующих сумм пени.

Решением от 11.01.2009 года по делу №А27-12023/2008-2 Арбитражный суд Кемеровской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Кузбасстехстрой» обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области от 11.01.2009 года по делу №А27-12023/2008-2 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что затраты Общества по выполненным работам субподрядных организаций: ООО «Стайл-Компани», ООО «Сибторг», ООО «ТехЦентр»,ООО «ИнвестСтройМонтаж», ООО «Бизнесгарант», ООО «Бизнесгарант», ООО «ФинБизнесПроект», ООО «ХозПромСервис», ООО «Ирмос», ООО «Статус», ООО «Злектрум», ООО «МеталлИнвест», ООО «Вираж» правомерно включены в состав расходов, уменьшающих налоговую базу. Кроме того, считает необоснованными вывод суда о занижении Обществом налоговой базы по налогу на прибыль, в связи с расходами по услугам субподрядных организаций.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Представители лиц, участвующих в деле в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела ООО «Кузбасстехстрой», МРИ ФНС России по Заводскому и Новоильинскому районам  г. Новокузнецка уведомлены надлежащим образом.

Апелляционная жалобы рассмотрена в отсутствии лиц, участвующих в деле, в порядке ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, Межрайонной инспекцией ФНС России по Заводскому и Новоильинскому районам г.Новокузнецка Кемеровской области проведена выездная налоговая проверка ООО «Кузбасстехстрой», по результатам которой составлен Акт №10 ДСП от 15.04.2008г.

На основании указанного Акта налоговым органом принято решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения №10/1 от 25.06.2008г.

Не согласившись с решением налогового органа в части, ООО «Кузбасстехстрой» обратилось в суд с вышеуказанным требованием.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал, что решение налогового органа в обжалуемой части является законным и обоснованным.

Данный вывод суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и признается Седьмым арбитражным судом правомерным на основании следующего.

Из материалов дела следует, что при проведении проверки Инспекцией установлено, что между ООО «Кузбасстехстрой» и ООО «Стайл-Компани», ООО «Сибторг», ООО «Техцентр», ООО «ИнвестСтройМонтаж», ООО «Бизнесгарант», ООО «ФинБизнесПроект», ООО «ХозПромСервис», ООО «Ирмос», ООО «Статус», ООО «Электрум», ООО «МеталлИнвест», ООО «Вираж» заключены договоры строительного подряда, согласно которым Субподрядчик принимает на себя обязательство по выполнению строительно-монтажных работ на объектах г. Новокузнецка. В связи с чем, в порядке ст. ст. 31, 93.1 Налогового Кодекса, Инспекцией были проведены мероприятия налогового контроля в отношении вышеуказанных контрагентов.

По результатам   проверки   контрагентов,   а  также судом первой инстанции установлено следующее:

В соответствии с законом № 128-ФЗ от 08.08.2001г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по строительству зданий и сооружений подлежит обязательному лицензированию. ООО «Кузбасстехстрой» на выездную проверку была представлена полученная им от ООО «Стайл-Компани», ООО «Сибторг», ООО «Техцентр», ООО «ИнвестСтройМонтаж», ООО «Бизнесгарант», ООО «ФинБизнесПроект», ООО «ХозПромСервис», ООО «Ирмос», ООО «Статус», ООО «Злектрум», ООО «МеталлИнвест», ООО «Вираж» лицензии, выданные Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, которые разрешают данным организациям осуществлять строительство зданий и сооружений 1 и П уровней.

В ходе проведения проверки были направлены Запросы в Федеральное агентство по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (РОССТРОЙ) с целью получения информации о лицензировании деятельности, связанной со строительством зданий и сооружений 1 и II уровней ООО «Стайл-Компани», ООО «Сибторг», ООО «Техцентр», ООО «ИнвестСтройМонтаж», ООО «Бизнесгарант», ООО «ФинБизнесПроект», ООО «ХозПромСервис», ООО «Ирмос», ООО «Статус», ООО «Электрум», ООО «МеталлИнвест», ООО «Вираж». Из полученных ответов установлено, что ООО «Стайл-Компани», ООО «Сибторг», ООО «Техцентр», ООО «ИнвестСтройМонтаж», ООО «Бизнесгарант», ООО «ФинБизнесПроект», ООО «ХозПромСервис», ООО «Ирмос», ООО «Статус», ООО «Злектрум», ООО «МеталлИнвест», ООО «Вираж» в реестре лицензий Росстроя не значаться.

Кроме того, в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, в связи с необходимостью установления подлинности подписей в лицензиях на осуществление строительство зданий и сооружений, выданных якобы Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству субподрядным организациям, представленных ООО «Кузбасстехстрой» для выездной налоговой проверки, а также установления способа (с использованием каких средств и приемов) выполнены подписи от имени руководителя Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству Круглика С. и. в лицензиях на осуществление строительство зданий и сооружений субподрядных организаций, руководствуясь пп.11 п.1 статьи 31, статьи 95 Налогового Кодекса РФ, на основании Постановления № 6 от 06.06.2008г. утвержденного Начальником инспекции была назначена техническая экспертиза.

Согласно экспертных заключений, представленных в материалы дела, подписи от имени руководителя Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству Круглика С. и. в лицензиях на осуществление строительство зданий и сооружений субподрядных организаций выполнены не самим Кругликом С. И., а имеют признаки технического исполнения, а именно: нанесены с помощью рельефной печатной формы -факсимиле, либо выполнены способом компьютерного монтажа.

Таким образом, по результатам проведенных налоговым органом контрольных мероприятий, доказан факт отсутствия у субподрядных организаций лицензий, а также права на строительство зданий и сооружений.

Кроме этого, налоговым органом и судом установлен следующие обстоятелтсва.

В ходе проведения проверки был направлен Запрос в ИФНС России № 15 по г. Москва с целью установления должностных лиц организации ООО «Стайл-Компани» и проведения встречной проверки по взаимоотношениям с ООО «Кузбасстехстрой».

Из полученного ответа на данный запрос следует что, осуществить встречную проверку не представляется возможным, так как ООО «Стайл-Компани» снято с учета 29.09.2007 г., в связи с внесением в ЕГРЮЛ записи об исключении юридическою чина. фактически прекратившего свою деятельность, по решению регистрирующего органа. 000 «Стайл-Компани» состояло на налоговом учете в ИФНС России №15 по г. Москва с 09.06.2003 г., юридический адрес - г. Москва, ул. Белозерская, 17. Руководителем и единственным учредителем данной организации являлся Гусаров Алексей Гарникович. 11оследняя налоговая и бухгалтерская отчетность представлена организацией за 1 квартал 2004 г. «нулевая». Численность, заявленная в Декларации по единому социальному налогу и обязательному социальному страхованию организации, составляет 0 человек. Согласно бухгалтерскому балансу организации по состоянию на 01.01.2004г. и на 31.03.2004 г. внеоборотные и оборотные активы составляют 0. Согласно Межрайонной ФНС России по ЦОД за 2004 г. на Гусарова А.Г. сведения о доходах организацией ООО «Стайл-Компани» не представлены.

Таким образом, не имея в своем штате работников, и не имея на балансе основных и транспортных средств ООО «Стайл-Компани» не имело возможности осуществлять какие-либо строительные или ремонтные работы для ООО «Кузбасстехстрой».

Лицом, подписавшим документы от ООО «Стайл-компани» представленные ООО «Кузбасстехстрой» для налоговой проверки, указан руководитель ООО «Стайл-компани» Гусаров Алексей Гарникович.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля был направлен запрос в МРО ОРЧ КМ по линии налоговых преступлений ГУВД по Кемеровской области о предоставлении имеющихся сведений об ООО «Стайл-компани».

Из полученного ответа на данный запрос следует, что МРО ОРЧ КМ по линии налоговых преступлений ГУВД по Кемеровской области был сделан запрос в Оперативное управление ГУВД по г. Москве с целью установления должностных лиц ООО «Стайл-компани», реального осуществления деятельности по месту нахождения и получения Заявления о выдаче (замене) паспорта, с целью получения образца подписи. Из представленного ответа следует, что выездом на юридический адрес организации г. Москва, ул. Белозерская.  17 установлено, что организация по указанному адресу не находится, а руководитель ООО «Стайл-компани» Гусаров А. г. в телефонной беседе пояснил, что несколько лет назад он терял паспорт, который позднее ему вернули через почтовый ящик, к Финансово-хозяйственной деятельности ООО «Стайл-компани» никакого отношения не имеет. Представлено «Заявление о выдаче (замене) паспорта» формы №111 Гусарова А.Г.

Также из ответа от Оперативного управления ГУВД по г. Москве следует, что на имя Гусарова А. Г., паспорт гражданина РФ серии 4500 № 850156 выдан 26.06.01 г. ОВД МО Ивановское г. Москвы, зарегистрированного по адресу: 111555, г. Москва, ул. Сталеваров, 10-457 зарегистрировано более 150 организаций.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля с целью идентифицирования подписи руководителя ООО «Стайл-Компани» ИНН/КПП: 7715382287/771501001 Гусарова А. Г., руководствуясь п.1 статьи 31, статьи 95 Налогового Кодекса РФ и на основании Постановления №5 от 06.06.2008г. утвержденного Начальником инспекции назначена почерковедческая экспертиза.

Согласно экспертного заключения № 178 подписи от имени Гусарова А.Г., расположенные в документах ООО «Стайл-Компани» выполнены не самим Гусаровым А.Г., а другим лицом.

Таким образом, все документы ООО «Стайл-Компани», представленные ООО «Кузбасстехстрой» на выездную налоговую проверку для подтверждения выполнения СМР (договора, счета-фактуры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и др.) подписаны лицом, не имеющим на то полномочий.

В счет оплаты за выполненные строительно-монтажные работы ООО «Кузбасстехстрой» в адрес ООО «Стайл-Компани» перечислены денежные средства на расчетный счет в Новокузнецком филиале ОАО «Банк Москвы».

В ходе проведения проверки был направлен Запрос в Новокузнецкий филиал ОАО «Банк Москвы» с целью получения информации о движении денежных средств по расчетному счету организации № 40702810000450000508.

На основании представленной банком информации было установлено, что за проверяемый период расходы организации, связанные с производственно-хозяйственной деятельностью (аренда, телефонные переговоры, услуги связи, коммунальные услуги, заработная плата) отсутствуют, уплату налогов в бюджет ООО «Стайл-Компани» не осуществляло.

Все денежные средства, поступившие на расчетный счет ООО «Стайл-Компани» перечисляются на расчетный счет № 40702810700450000507 в Новокузнецком филиале ОАО «Банк Москвы», принадлежащий ООО «Эльтэкс» ИНН 7715382329/ КПП 771501001 с основанием платежа - за металлолом. Руководителем и учредителем ООО «Эльтэкс» значится Гусаров А.Г., он же значится директором и ООО «Стайл-Компани», отрицая при этом свою принадлежность к данной организации. Кроме того, расчетный счет ООО «Эльтэкс» открыт одновременно с открытием счета ООО «Стайл-Компани» - 12.01.2004г.

Согласно договору подряда заключенного между ООО «Кузбасстехстрой» и заказчиками, заказчики поручают, а ООО «Кузбасстехстрой» (подрядчик) принимает на себя обязанность по выполнению капитальных и текущих ремонтов с использованием материалов. Согласно Договоров, заключенных ООО «Кузбасстехстрой» с Заказчиками работ, подрядчик (ООО «Кузбасстехстрой») имеет право привлекать для выполнения работ субподрядные организации с согласия Заказчика.

В связи с чем, были направлены запросы в адрес заказчиков (ООО «ЖКУ», ООО «Домосеть», ООО «Асгард-2000» и другим) работ ООО «Кузбасстехстрой», на предмет проведения встречной проверки по контрагенту ООО «Кузбасстехстрой» и с целью получения сведений о работниках, осуществляющих работы на объектах заказчика и разрешения на привлечение субподрядных организаций для выполнения работ.

Материалы встречных проверок с заказчиками свидетельствуют о том, что разрешение на привлечение субподрядных организаций для выполнения работ, представленные заказчиком подрядчику (ООО «Кузбасстехстрой») не выдавалось.

В порядке статьи 90 Налогового Кодекса РФ был проведен допрос руководителей организаций-заказчиков работ: ООО «Эфест», ООО «Асгард-2000», ООО «ЖЭК-5», ООО «ЖКУ» которые в своих показаниях