Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011 по делу n А46-12833/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 апреля 2011 года

                                                  Дело №   А46-12833/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  12 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Лотова А.Н.,

судей  Золотовой  Л.А., Сидоренко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заедания Бондарь И.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1691/2011) Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение Иртыш» (ИНН 5505012060 ОГРН 1025501176535)  на решение Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу №  А46-12833/2010 (судья О.Ю.Суставова), принятое по заявлению Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение Иртыш» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области, при участии третьего лица: Товарищества собственников жилья «Радуга - 3» о признании недействительными решения и предписания от 28.07.2010 № 04/09-10,

при участии в  судебном заседании  представителей:

            от Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение Иртыш» - Микалов В.А., предъявлен паспорт, по доверенности № 7 от 11.01.2011 сроком действия до 31.12.2011;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Черенков Н.Г., предъявлено удостоверение, по доверенности № 07-04/НГ   от 11.01.2011 сроком действия 31.12.2011;

от Товарищества собственников жилья «Радуга - 3» - председатель правления ТСЖ Моисеев Д.Г., предъявлен  паспорт, протокол №2  от 06.03.2010;

установил:

Федеральное государственное унитарное предприятие «Омское производственное объединение «Иртыш» (далее по тексту - заявитель, ФГУП «ОмПО «Иртыш», Предприятие) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту - заинтересованное лицо, Омское УФАС России, Управления) о признании недействительными решения и предписания от 28.07.2010 № 04/09-10.

Решением Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011 по делу № А46-12833/2010 в удовлетворении требований, заявленных Предприятием, отказано.

Суд первой инстанции посчитал доказанным Омским УФАС России факт навязывания ФГУП «ОмПО «Иртыш» невыгодных для ТСЖ «Радуга-3» условий договора теплоснабжения,  в связи с этим,  суд первой инстанции признал обоснованным вывод Омского  УФАС России  о нарушении Предприятием  пунктов  3 и 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Не согласившись указанным судебным актом, ФГУП «ОмПО «Иртыш»  обратилось в Восьмой Арбитражный апелляционный суд  с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 18.01.2011  по делу № А46-12833/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных им требований.

В обоснование апелляционной жалобы Предприятие  указало, что решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права и  выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам  дела.  Так, податель жалобы считает, что в данном случае материалами дела не подтверждается факт навязывания ФГУП «ОмПО «Иртыш» невыгодных для ТСЖ «Радуга-3» условий договора  теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009. Как указано  в апелляционной жалобе, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие об угрозе применения ФГУП «ОмПО «Иртыш» санкций  к ТСЖ «Радуга-3» в случае незаключения договора теплоснабжения.  Также Предприятие не согласно  с выводом суда первой инстанции о нарушении ФГУП «ОмПО «Иртыш» порядка ценообразования в сфере предоставления коммунальных услуг.

Представитель Предприятия в судебном заседании поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, просит решение суда первой инстанции  отменить и принять по делу новый судебный акт. Пояснил, что навязывания невыгодных условий договора не было. Количество затрачиваемой тепловой энергии на обогрев ванных комнат и потери тепловой энергии во внутридомовых сетях горячего водоснабжения позволяет определять прибор учета, установленный ТСЖ.   

Омским  УФАС России представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором заинтересованное лицо указало, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению.

Представитель Управления  в судебном заседании пояснил, что с доводами апелляционной жалобы не согласен, поддерживает доводы, изложенные в отзыве, просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Пояснил, что за горячую воду население платило в два раза больше, чем предусмотрено. Федеральное государственное унитарное предприятие «Омское производственное объединение Иртыш» не учитывает, что плата за обогрев ванных комнат включена в тариф  за обогрев  помещения в целом.

Представитель Товарищества собственников жилья «Радуга - 3» в судебном заседании пояснил, что поддерживает позицию Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области. А также поддерживает доводы, изложенные в оспариваемом решении. Письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Суд апелляционной инстанции,  изу­чив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителей лиц, участвующих в деле,  установил следующие обстоятельства.

ФГУП «ОПО «Иртыш» направило в адрес ТСЖ «Радуга-3» проект договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009, в котором включена оплата по теплоносителю

«тепловая энергия на обогрев ванных комнат Гкал/год», а так же предусмотрено для ТСЖ «Радуга-3» несение расходов, связанных со сверхнормативными потерями подпиточной воды, а также несение ответственности за предоставление недостоверных показаний приборов учета в виде штрафа.

ТСЖ «Радуга-3» к данному договору подготовило протокол разногласий, в котором предлагало исключить все требования оплаты по теплоносителю «тепловая энергия на обогрев ванных комнат Гкал/год», а так же пункты 5.9 и 7.4 проекта договора, которые предусматривают несение расходов, связанных со сверхнормативными потерями подпиточной воды, а также несение ответственности за предоставление недостоверных показаний приборов учета в виде штрафа.

По получении подписанного проекта договора с протоколом разногласий от ТСЖ «Радуга-3», ФГУП «ОПО «Иртыш» направило письмом от 27.11.2009 № 35-19/15266 в адрес ТСЖ «Радуга-3» протокол согласования разногласий к договору теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009, в котором все оспоренные пункты договора оставлены без изменения, т.е. в первоначальной редакции договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009.

Учитывая, что включенные пункты договора, по мнению ТСЖ «Радуга-3», не соответствуют нормам действующего законодательства и невыгодны для ТСЖ «Радуга- 3», последнее 07.12.2009 обратилось в Омское УФАС России с заявлением от 07.12.2009 (вх. № 7607-04 от 07.12.2009) о нарушении ФГУП «ОПО «Иртыш» антимонопольного законодательства.

Омским УФАС России издан приказ № 41 от 09.03.2010 о возбуждении дела № 04/09-10 о нарушении антимонопольного законодательства и создании Комиссии по рассмотрению дела.

По итогам рассмотрения материалов дела № 04/09-10 Омским УФАС России было принято решение от 28.07.2010 (резолютивная часть решения оглашена 15.07.2010), которым:

1. установлено доминирующее положение ФГУП «ОмПО «Иртыш» с долей 100 процентов на рынке розничной реализации тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение в географических границах территории города Омска, охваченной присоединенными тепловыми сетями, обеспечивающими поставку тепловой энергии до потребителей от теплоисточника ФГУП «ОмПО «Иртыш» в 2009 году;

2. действия ФГУП «ОмПО «Иртыш» по навязыванию ТСЖ «Радуга-3» при заключении договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009 невыгодных условий договора, содержащих в пунктах 1.1, 2.1, 4.1, 5.9, 6.1, 6.2.1, 7.4 проекта договора, а также в приложениях № 2, № 3 и № 7 к проекту договора, положения и расчеты по учету и оплате тепловой энергии на обогрев ванных комнат дополнительно к оплате на

горячее водоснабжение по регулируемым тарифам и другие необоснованные требования, которые прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными

правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, результатом чего является ущемление интересов ТСЖ «Радуга-3», признаны нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;

3. действия ФГУП «ОмПО «Иртыш», совершенные при заключении с ТСЖ «Радуга-3» договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009, путем включения в проект договора условий, предусмотренных пунктами 1.1, 2.1. проекта договора и приложениями № 2, № 3 и № 7 к проекту договору, содержащими положения и расчеты

по оплате ТСЖ «Радуга-3» тепловой энергии, расходуемой па обогрев ванных комнат, которые нарушают порядок ценообразования, установленный Основами ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, постановлением Мэра города Омска от 17.01.2008 № 20-п (в редакции постановления Администрации города Омска от 06.02.2009 № 73-п) «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш», постановлением Администрации города Омска от 25.11.2009 № 918-п «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш», результатом чего является ущемление интересов ТСЖ «Радуга-3», признаны нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135- ФЗ «О защите конкуренции».

Также названным решением постановлено выдать ФГУП «ОмПО «Иртыш» предписание, в которое включить следующие мероприятия, подлежащие выполнению: ФГУП «ОмПО «Иртыш» со дня получения предписания прекратить нарушение запретов, установленных пунктами 3 и 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», путем прекращения навязывания ТСЖ «Радуга-3» при заключении договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009  условий, содержащих в пунктах 1.1, 2.1, 4.1, 5.9, 6.1, 6.2.1, 7.4 проекта договора, а также в приложениях № 2, № 3 и № 7 к проекту договора незаконные требования, а именно, положения и расчеты по учету и оплате тепловой энергии на обогрев ванных комнат дополнительно к оплате на горячее водоснабжение по регулируемым тарифам и другие необоснованные требования, которые прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, а также нарушают порядок ценообразования (пункты 1.1, 2.1. проекта договори и приложения № 2, № 3 и № 7 к проекту договора), установленный Основами ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденными постановлением Правительства РФ от 14.07.2008 № 520, Правилами предоставлении  коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительств  Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, Постановлением Мэра города Омска от 17.01.2008 № 20-п (в редакции постановления Администрации города Омска от 06.02.2009 № 73-п) «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш», постановлением Администрации города Омска от 25.11.2009 № 918-п «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия   «Омское производственное объединение «Иртыш».

Названным решением также постановлено материалы дела № 04/09-10 передать уполномоченному должностному лицу Омского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении по признакам нарушения статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Предписанием № 04/09-10 от 28.07.2010 ФГУП «ОмПО «Иртыш» постановлено:

1. ФГУП «ОмПО «Иртыш» со дня получения предписания прекратить нарушение запретов, установленных пунктами 3 и 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», путем прекращения навязывания ТСЖ «Радуга-3» при заключении договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009 условий, содержащих в пунктах 1.1, 2.1, 4.1, 5.9, 6.1, 6.2.1, 7.4 проекта договора, а также в приложениях № 2, № 3 и № 7 к проекту договора незаконные требования, а именно: положения и расчеты по учету и оплате тепловой энергии на обогрев ванных комнат дополнительно к оплате на горячее водоснабжение по регулируемым тарифам и другие необоснованные требования, которые прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг граждан, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, а также нарушают порядок ценообразования (пункты 1.1, 2.1. проекта договора и приложения № 2, № 3 и № 7 к проекту договора), установленный Основами ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, постановлением Мэра города Омска от 17.01.2008 № 20-п (в редакции постановления Администрации города Омска от 06.02.2009