Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011 по делу n А46-12833/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ

«О защите конкуренции».

Пунктом 3 резолютивной части оспариваемого решения Омского УФАС России действия ФГУП «ОмПО «Иртыш», совершенные при заключении с ТСЖ «Радуга-3» договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009, путем включения в проект договора условий, предусмотренных пунктами 1.1, 2.1. проекта договора и приложениями № 2, № 3 и № 7 к проекту договору, содержащими положения и расчеты по оплате ТСЖ «Радуга-3» тепловой энергии, расходуемой па обогрев ванных комнат, которые нарушают порядок ценообразования, установленный Основами ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2007 № 307, постановлением Мэра города Омска от 17.01.2008 № 20-п (в редакции постановления Администрации города Омска от 06.02.2009 № 73-п) «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш», постановлением Администрации города Омска от 25.11.2009 № 918-п «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш», результатом чего является ущемление интересов ТСЖ «Радуга-3», признаны нарушением пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В данном случае ФГУП «ОмПО «Иртыш», оспаривая выводы антимонопольного органа, ссылается на то, что, во-первых, в материалах дела № 04/09-10 о нарушении антимонопольного законодательства отсутствуют доказательства, свидетельствующие об угрозе применения ФГУП «ОмПО «Иртыш» санкций к ТСЖ «Радуга-3» в случае не заключения договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009. Процедура заключения договора теплоснабжения производилась в соответствии с положениями статей 421,  22, 432, 433, 435, 438, 443 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Во-вторых, выводы комиссии Омского УФАС России о том, что включенные ФГУП «ОмПО «Иртыш» в пункты 1.1, 2.1, 4.1, 6.1, 6.2.1, проекта договора, а также в приложения № 2, № 3, № 7 к проекту договора условия о взимании платы за поставляемую тепловую энергию на обогрев ванных комнат и потери тепловой энергии

во внутридомовых сетях горячего водоснабжения, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, не предусмотрены «Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 «О порядке

предоставления коммунальных услуг гражданам», и поэтому имеет место необоснованное требование о передаче финансовых средств, по мнению заявителя не состоятельны, так как противоречат положениям Жилищного кодекса Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации и Правилам, что подтверждается письмом Департамента городского хозяйства Администрации города Омска от 23.06.2010 № 02-15/2439.

Количество затрачиваемой тепловой энергии на обогрев ванных комнат и потери тепловой энергии во внутридомовых сетях горячего водоснабжения, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, позволяет определять прибор учета SKM-1-A3-33907.

По мнению заявителя, противоречат законодательству и выводы комиссии в отношении включения пункта 5.9 в проект договора. Пунктом 9.2.2 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго России от 24.03.2003 № 115, установлено, что при эксплуатации систем отопления, горячего водоснабжения часовая утечка теплоносителя не должна превышать норму, которая составляет 0,25% объема воды в системах с учетом объема воды в разводящих теплопроводах систем. Поэтому заявитель полагает, что ТСЖ «Радуга-3» должно нести расходы, связанные со сверхнормативными потерями на своих сетях.

Не состоятелен, по мнению ФГУП «ОмПО «Иртыш», и вывод комиссии в отношении условий пункта 7.4 проекта договора, так как данный договор устанавливает гражданско-правовые отношения между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем, регулируемые Гражданским кодексом Российской Федерации, а Правила предоставления коммунальных услуг гражданам регулируют отношения между исполнителем и потребителем коммунальных услуг.

Поэтому при заключении договора стороны должны руководствоваться положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, проанализировав представленные в дело доказательства, спорные условия проекта договора, предлагавшиеся ФГУП «ОмПО «Иртыш» своему контрагенту -  ТСЖ «Радуга-3», пришел к верному выводу о правильной квалификации Омским УФАС России спорных условий договора как невыгодных для ТСЖ «Радуга-3», а также о доказанности факта навязывания ФГУП «ОмПО «Иртыш» невыгодных для ТСЖ «Радуга-3» условий.

Так, материалами дела подтверждаются следующие обстоятельства.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в ноябре 2009 года ТСЖ «Радуга-3» получило от ФГУП «ОмПО «Иртыш» проект нового договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009, который был подписан с протоколом разногласий.

В протоколе разногласий ТСЖ «Радуга-3» предложило исключить условия, содержащихся в пунктах 1.1. 2.1 4.1. 5.9, 6.1. 6.2.1, 7.4 проекта договора, а также в приложениях № 2, № 3 и № 7 к проекту договора, которые определяют положения и расчеты, предусматривающие учет и взимание платы с потребителей горячей воды за обогрев ванных комнат дополнительно к оплате за горячее водоснабжение по установленным тарифам, а также несение расходов, связанных со сверхнормативными потерями подпиточной воды и энергии на сетях абонента и оплаты штрафа за недостоверные сведения о показаниях приборов учета тепловой энергии и количестве проживающих в многоквартирном доме.

Так, ТСЖ «Радуга-3» предложило исключить из проекта договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009 следующие условия:

- из пункта 1.1 исключить условие о подаче тепловой энергии на обогрев ванных

комнат, определяемой в Гкал ;

- из пункта 2.1 исключить условие, предусматривающее оплату тепловой энергии на обогрев ванных комнат;

- из пункта 1.4 исключить ссылку на расчет тепловой энергии на обогрев ванных

комнат, предусмотренный в приложении № 2, и из этого приложения исключить расчет

тепловой энергии на обогрев ванных комнат;

- из пункта 6.1 исключить ссылку на порядок расчета платы за обогрев ванных комнат, предусмотренный в приложении № 7, и из этого приложения исключить пункт «б», содержащий порядок расчета оплаты за обогрев ванных комнат, потери во внутренних сетях ГВС дома по показаниям прибора учета SKM-1-A3-33907;

- из пунктов 6.1 (абзац 5) и 6.2.1 исключить ссылку на приложение № 2, содержащее расчет тепловой энергии на обогрев ванных комнат.

Кроме того, в протоколе разногласий предусмотрено исключение из проекта договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009 условий, содержащихся в пунктах 5.9 и 7.4, которые предусматривают для потребителей несение расходов, связанных со сверхнормативными потерями подпиточной воды на сетях абонента, а также несение ответственности за предоставление недостоверных показаний приборов учета и данных о количестве проживающих в виде штрафа в размере 5% стоимости годового потребления энергии или горячей воды.

Отклоняя протокол разногласий к проекту договора, ФГУП «ОмПО «Иртыш» ссылается на то, что в проекте договора теплоснабжения № 568-35 от 12.11.2009 ФГУП «ОмПО «Иртыш» плату за горячее водоснабжение разделило на две составляющие части: за фактически потребленную воду предлагается производить плату в руб./куб.м, а за отопительную составляющую (обогрев ванных комнат) в руб./Гкал (приложения № 2, № 3 к договору).

Такой порядок оплаты, предусмотренный в проекте договора, обоснован тем, что в тарифе на горячее водоснабжение, по мнению ФГУП «ОмПО «Иртыш», не учтены тепловые потери во внутридомовых сетях горячего водоснабжения (обогрев ванных комнат) и что составная часть тарифа – 0,0433 Гкал/куб.м, установленная для подогрева холодной воды, не восполняет затраты ФГУП «ОмПО «Иртыш», расходуемые на приготовление горячей воды, поставляемой потребителям.

По утверждению заявителя, включение данных условий не противоречит положениям Жилищного кодекса Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации и Правилам, что подтверждается письмом Департамента городского хозяйства Администрации города Омска от 23.06.2010 № 02-15/2439.

Указанные доводы ФГУП «ОмПО «Иртыш» правомерно отклонены судом первой инстанции.

В соответствии с частью 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки

твердого топлива при наличии печного отопления).

Согласно части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер

платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154  Жилищного кодекса Российской Федерации, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации – городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации) в порядке, установленном федеральным законом (часть 2 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 10.11.2009 № 277/66 «Об установлении  тарифов на тепловую энергию для потребителей Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш»» тариф на тепловую энергию установлен в размере 960,38 руб./Гкал. без учета НДС при передаче тепловой энергии по собственным сетям и 1057,15 руб./Гкал без НДС при передаче тепловой энергии по сетям Муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания».

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекс а» постановлением Мэра города Омска от 17.01.2008 № 20-п «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш» (в редакции постановления Администрации города Омска от 06.02.2009 № 73-п) тариф на горячую воду для населения на 2009 год установлен в размере 48,82 руб. за 1 куб.м. без учета НДС.

Постановлением Администрации города Омска от 25.11.2009 № 918-п «Об установлении тарифа на горячую воду Федерального государственного унитарного предприятия «Омское производственное объединение «Иртыш» тариф на горячую воду для населения на 2010 год установлен в размере 57,02 руб. за 1 куб.м. без учета НДС.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, установление их прав и обязанностей, ответственности, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения

размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» (далее по тексту - Правила предоставления коммунальных услуг гражданам).

Пунктом 3 Правил предоставления  коммунальных услуг гражданам определено, что исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

В соответствии с пунктом 4 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам коммунальные услуги предоставляются потребителю в порядке, предусмотренном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и настоящими Правилами, на основании договора, содержащего условия предоставления коммунальных услуг и заключаемого исполнителем с собственником жилого помещения в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 21 названных Правил и подпунктом 2 пункта 2 приложения № 2 к настоящим Правилам при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета и при отсутствии индивидуальных и

общих (квартирных) приборов учета размер платы за отопление (руб.) в i-том жилом помещении многоквартирного дома определяется по формуле:

P = S x V x T , (7)

o.i i t T

где:

S - общая площадь i-того