Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2011 по делу n А46-12664/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было также установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии N 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2., 5.4. и 5.5.4. договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 констатировал, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора ТСО приняла на себя обязательство покупать у ГП электроэнергию в объемах ее потерь в сетях ТСО, порядок определения которых установлен настоящим договором и законодательством.

В силу пункта 3.2.3 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

ГП, в свою очередь, принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГК для снятия показаний приборов учета, контроля соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления (подпункт «е» пункта 3.2.10 договора).

В соответствии с пунктом 4.5 договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 при выявлении фактов безучетного потребления или фактов хищения энергии потребителем гарантирующего поставщика, а также при нарушении схем и средств учета по вине потребителя гарантирующего поставщика (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объем потребления электроэнергии потребителю гарантирующего поставщика, производится перерасчет услуги по передаче электрической энергии, исходя из объемов безучетного потребления, согласованных территориальной сетевой организацией с потребителем гарантирующего поставщика, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключенного с потребителем гарантирующего поставщика договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Расчетным периодом в соответствии с договором является один календарный месяц (пункт 5.1 договора).

Пунктом 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) стороны установили, что объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

Согласно пункту 5.4 договора для целей, в том числе, оплаты потерь электроэнергии в сетях ТСО в срок не позднее 7-го числа, следующего за расчетным, ТСО представляет ГП:

- ведомость поступления электроэнергии за расчетный период в сеть ТСО, с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями и иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей которых поступает энергия в сети ТСО;

- ведомость об объемах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору с разбивкой по группам потребителей;

- составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

Сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчетов потребителей, актов снятия показаний приборов учета и иных первичных документов.

Порядок формирования и обмена сторонами первичной документацией и определение объемов переданной потребителям ГП электроэнергии подлежал согласованию сторонами в приложении № 6 к договору, которое согласовано не было.

Согласно пункту 4.3 договора объемы отпуска электроэнергии потребителям ГП определяются по показаниям приборов учета и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учета и иных данных, согласованных сторонами в Приложении № 2 к настоящему договору и в соответствии с действующим законодательством.

В приложении № 5 к договору стороны закрепили порядок определения величины фактических потерь в сетях ТСО, аналогичный предусмотренному пунктом 50 Правил № 861.

При этом стороны оговорили, что количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (приложение № 1), а количество электрической энергии, отпущенное из сети ТСО, определяется на основании данных приборов учета (приложение № 2) и включает в себя количество электроэнергии, потребленное потребителями, присоединенными к сетям ТСО, в том числе, количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

Вместе с тем приложение № 1 было согласовано сторонами с разногласиями по нескольким точкам, а приложение № 2 было согласовано сторонами частично (за исключением бытовых потребителей).

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых величин:

1 слагаемая величина - путем умножения объема V(Э)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j - ом уровне напряжения, на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j - го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемая величина - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб./МВтч - 647,93, ставка на потери руб./МВтч - 146,48, единая ставка руб./МВтч - 794,41, по уровню напряжения НН ставка на содержание руб./МВтч - 334,81, ставка на потери руб./МВтч - 399,42, единая ставка руб./МВтч - 734, 23. Приказ РЭК Омской области от 21.10.2008 №230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 г. №281/70.

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

В пункте 5.5.3 стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4 договора, и исходя из согласованных ГП объемов оказанных ТСО фактических услуг и объемов фактических потерь электроэнергии в сетях ТСО, путем перечисления денежных средств ТСО.

Истец  в январе 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания» в объеме 140 103 358 кВтч (по уровню напряжения НН) и 86 537 700 кВтч (по уровню напряжения СН2) на общую сумму 202 505 113 руб. 30 коп.

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

По прошествии каждого из указанных выше расчетных месяцев в соответствии с пунктом 5.4 договора и руководствуясь абзацем 1 пункта 121 Правил № 530, ответчик предоставлял истцу баланс пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро», в котором указывал объем электрической энергии, принятой в сеть ответчика, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические).

Объем оказанных услуг в размере 226 641 058 кВтч на сумму 202 505 113 руб. 30 коп. определен истцом согласно балансам пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2009 года (т. 4 л.д. 88).

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 198 662 774 кВтч, составив к балансам пропуска электрической энергии протоколы разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 178 280 811 руб. 81 коп. (т. 4 л.д. 89).

Сопроводительным письмом № 05-06/582 от 02.02.2009 истец направил ответчику счет-фактуру от 31.01.2009 № 564, акт от 31.01.2009 № 564 на указанную сумму (т.1 л.д. 21-24).

Направленные истцом документы подписаны ответчиком с учетом согласованных 20.02.2009 МУПЭП «Омскэлектро» изменений, свидетельствующих об определении стоимости услуги по передаче электрической энергии в части согласованного объема за январь 2009 года – 178 280 811 руб. 81 коп., свидетельствующими о согласовании последним обстоятельства оказания услуг в части предложенного ответчиком объема оказанной услуги – 198 662 774 кВтч. При этом факт подписания данного документа никоим образом не подтверждает согласия истца с фактом оказания услуг в спорный период в предложенном ответчиком объеме.

Указанное непосредственно подтверждается содержанием исправленных 20.02.2009 документов – счета-фактуры от 31.01.2009 № 564, акта от 31.01.2009 № 564, а также последующим поведением сторон настоящего спора.

В ходе судебного разбирательства истцом представлены в дело перечни с детализацией объемов потребления по частным и многоквартирным домам, в том числе, реестры расчетов по договорам через сети МУПЭП «Омскэлектро», расходы электроэнергии по снятым показаниям общедомовых приборов учета многоквартирных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП «Омскэлектро», расходы электроэнергии, начисленные потребителям многоквартирных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП «Омскэлектро» с отсутствующими (неисправными) ПУ (приборами учета), расходы электроэнергии, начисленные потребителям частных жилых домов, запитанных от сетей МУПЭП "Омскэлектро в разрезе лицевых счетов за январь 2009 года.

Как пояснил истец, значения, отраженные в данных перечнях, определены  как по данным потребителей (на основании замещающей информации), так и по результатам снятия показаний работниками истца.

В многоквартирных домах с отсутствующими или неисправными приборами учета истец определял потребление по нормативам, как по индивидуальным, так и установленным на общедомовые нужды.

Оценив представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции находит иск подлежащим удовлетворению только в той части, которая признана ответчиком, то есть в сумме 2 332 172 руб. 30 коп.

Указанное признание иска первоначально было заявлено ответчиком 16.08.2011 в сопроводительном письме при согласовании Актов сверки взаиморасчетов, подписанном уполномоченным лицом, а в последующем – в заседании суда апелляционной инстанции 08.09.2011 представителем ответчика. При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции посчитал, что признание иска не нарушает прав третьих лиц.

В заявлении о признании иска содержится расшифровка объемов потерь, признанных ответчиком с указанием их стоимости.

В силу части 3 статьи 49 АПК РФ ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично.

При этом согласно абзацу 3 пункта 3 части 4 статьи 170 АПК РФ в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом.

По смыслу названных норм, а также по смыслу статей 70, 138 АПК РФ признание иска является самостоятельным основанием для его удовлетворения.

Поэтому  признанная ответчиком  сумма взыскивается с ОАО «Омскэнергосбыт».

В остальной части иск удовлетворению не подлежит в связи со следующим.

В пункте 5.2 договора № 05.220.416.08 от 01.04.2008 для расчета объема услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО учитывается, в частности, сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО.

В пунктах 1.1 и 1.2 договора речь идет о передаче электрической энергии до точек поставки потребителей ГП.

В связи с чем обязательства истца по передаче электроэнергии считаются исполненными при поступлении электрической энергии в точку поставки потребителей, а объем оказанной услуги может быть доказан путем предоставления первичных документов, подтверждающих доставку электроэнергии в точку поставки потребителя.

По расчету истца, основанному на балансе пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2009 г., услуги по передаче электрической энергии составили 226 641 058 кВтч.

Ответчик не признал оказание ему услуг по передаче электрической энергии в январе 2009 года в заявленных истцом объемах. В протоколах разногласий к балансам пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2009 года ответчик согласовал объем оказанной услуги в размере 198 662 774 кВтч.

При наличии разногласий по объемам оказания услуг истец в силу статьи 65 АПК РФ должен подтвердить факт оказания услуги по передаче электрической энергии в январе 2009 года. в заявленном объеме и доказать обоснованность расчета стоимости оказанной услуги.

Согласно пункту 136 Правил № 530, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрически х сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Таким