Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2011 по делу n А70-7803/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

проектной продукции (л.д. 21-27 т. 1) (далее – договор № 3677).

Согласно пункту 1.1 названного договора заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя изготовление пакета проектно-сметной документации «Жилой квартал в 3 Заречном микрорайоне г. Тюмени» в составе: эскизный проект жилого квартала, фундаменты под жилые дома, расчет монолитного каркаса жилых домов (по российской сертификационной программе), инженерное обеспечение (внутриплощадочные сети), проект организации строительства, раздел ГО и ЧС (с учетом паркинга), мероприятия по пожарной безопасности (с учетом паркинга), охрана окружающей среды (с учетом паркинга), осуществление авторского надзора за строительством фундаментов и монолитного каркаса жилых домов и инженерных сетей, функции генпроектировщика.

Заказчик выплачивает исполнителю сумму, установленную в протоколе соглашения о договорной цене, являющемся неотъемлемой частью договора, и составляет 11 895 500 рублей (пункт 2.1 договора).

Дополнительным соглашением № 1 к договору № 3677 стороны изменили стоимость работ по перечню: расчет монолитного каркаса жилых домов (по российской сертификационной программе), инженерное обеспечение (внутриплощадочные сети), мероприятия по пожарной безопасности (с учетом паркинга), осуществление авторского надзора за строительством фундаментов и монолитного каркаса жилых домов и инженерных сетей, функции генпроектировщика, которая составила 4 839 888 руб., в том числе НДС 18% - 738 288 руб. (л.д. 28 т. 1).

Технические, экономические и другие требования к проектной продукции, в соответствии с которыми исполнитель обязуется выполнить работы, изложены в задании на проектирование, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора (пункт 1.2).

Расчет стоимости проектных работ к дополнительному соглашению № 1 к договору № 3677, протокол соглашения о договорной цене, календарный план работ включены в приложения к договору № 3677 и являются его неотъемлемой частью (л.д. 25-27 т.1).

Согласно техническому заданию на проектирование ш. 3677 «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-м Заречном микрорайоне г. Тюмени», утвержденному заказчиком 16.03.2006 (л.д.30-31 т.1), стадии проектирования включают в себя: эскизный проект жилого квартала и рабочий проект (пункт 5 задания). В пункте 9 («Особые условия проектирования») предусмотрены разделы рабочего проекта (генеральный план, строительные решения по фундаментам жилых домов, внутриплощадочные инженерные сети, проект организации строительства, раздел ГО и ЧС, раздел «Перечень мероприятий по обеспечению пожарной безопасности», раздел «Охрана окружающей среды». Проектом предусмотреть очередность строительства), а также указано, что остальные разделы проекта разрабатываются сторонними организациями по усмотрению заказчика с согласованием основных решений с ООО «Тюменьгорпроект». В качестве исходных  материалов, как задание на проектирование, использовать утвержденный «Эскизный проект», разработанный ООО «Тюменьгорпроект». В пункте 15 задания содержится указание согласовать эскизный проект жилого квартала согласно АПЗ.

Истцом был разработан проект «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-ем Заречном микрорайоне г. Тюмени»  шифр 3677-1 в составе 13 разделов.

Департаментом градостроительной политики Администрации города Тюмени по результатам рассмотрения эскизного проекта и паспорта отделки фасадов объекта «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-ем Заречном микрорайоне г. Тюмени»  17.12.2008 проектировщику – ООО «Тюменьгорпроект» выдано заключение №57 о соответствии данной проектной документации выданному архитектурно-планировочному заданию – АПЗ №17-5040  от 05.09.2008 (л.д.32 т.1).

Разработанная на объект капитального строительства «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-ем Заречном микрорайоне г. Тюмени» проектная документация (включающая в том числе эскизный проект и паспорт отделки фасадов), исполнитель проектной документации – ООО «Тюменьгорпроект», получила  положительное заключение государственной экспертизы №72-1-4-0992-08 от 23.03.2009 Государственного автономного учреждения Тюменской области «Управление государственной экспертизы проектной документации» (л.д.33-57 т.1). В разделе 3 «Основные данные проектной документации и принятые решения» в заключении отражены: в пункте 3.2.2 «Архитектурные решения» - разработанные ООО «Тюменьгорпроект» в проекте архитектурные решения   по зданию ГП-1, подземно-надземным гаражам с детскими игровыми площадками на крыше, а также указано, что паспорта отделки фасадов согласованы в эскизном проекте Департаментом  градостроительной политики Администрации города Тюмени (заключение №57); в пункте 3.2.3 «Конструктивные и объемно-планировочные решения» - отражены разработанные ООО «Тюменьгорпроект» в проекте конструктивные и объемно-планировочные решения (листы 8,9 положительного заключения государственной экспертизы – л.д.40,41 т.1).

            Сторонами не оспаривается и следует из передаточного акта от 17.03.2011 (л.д.68-83 т.1), что ООО «МПК «Атлант» в лице конкурсного управляющего Алексеева В.В. на основании заключенного с ОАО «АИЖК по Тюменской области» договора купли-продажи по результатам открытого аукциона №09/147 от 17.03.2011 и передаточного акта объектов незавершенных строительством от 17.03.2011 передал ОАО «АИЖК по Тюменской области» рабочую документацию по объекту: жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-ем Заречном микрорайоне г. Тюмени, а также эскизные проекты (в том числе: эскизный проект ГП-1 – 2 экз., эскизный проект, пояснительная записка, шифр 3677-ЭП, 2006; эскизный проект шифр 3677. 2008, (позиции 343-345 акта  на л.д.80 т.1), заключение экспертизы по проектной документации (позиция 353 акта), договоры с ООО «Тюменьгорпроект» от 10.01.2006 №3677, от 14.08.2008 №3677-08/П (позиция 357 акта), копии разрешений на строительство от 25.03.2009 №RU 72304000-148-рс  и №RU 72304000-149-рс (позиции 417-418 акта), кадастровые паспорта здания, сооружения, объектов незавершенного строительства от 04.12.2010 и от 06.12.2010 (позиции 471, 474 акта ) и др.

Как следует из протокола осмотра доказательств от 04.08.2011, составленного нотариусом нотариального округа город Тюмень Аминовым Х.Х., на сайте ОАО «АИЖК по Тюменской области» размещена информация – проектная декларация ОАО «АИЖК по Тюменской области» как застройщика по объекту «Строительство жилого комплекса ГП-1 в Заречном микрорайона №3 г.Тюмень», в составе которой (в разделе «Информация о проекте строительства»), в частности, указано: пункт 1 (цель проекта строительства) – строительство жилого комплекса с нежилыми помещениями ГП-1, расположенного по адресу: Тюменская область, г.Тюмень, 3-й Заречный микрорайон; пункты 2,3 (этапы строительства, сроки строительства) – строительство проходит в 1 этап, предполагаемое окончание строительства IV квартал 2012г.; пункт 4 (результаты проведения государственной экспертизы проектной документации) - положительное заключение государственной экспертизы №72-1-4-0992-08 от 23.03.2009 Государственного автономного учреждения Тюменской области «Управление государственной экспертизы проектной документации»; пункт 5 (о разрешении на строительство) – разрешения на строительство жилого дома ГП-1-1 и ГП-1-2 (жилого комплекса с нежилыми помещениями ГП-1) от 25.03.2009 №RU 72304000-148-рс  и №RU 72304000-149-рс сроком действия  до 25.05.2012 с распоряжениями Администрации города Тюмени от 05.07.2011 №780 и №781 о внесении изменений в разрешения на строительство; пункт 6 (права застройщика на земельный участок) – договор аренды земельного участка от 12.05.2008 №23-10/757 с соглашением к нему от 20.05.2011, заключенным между Департаментом имущественных отношений Тюменской области, ООО МПК «Атлант» и ОАО «АИЖК по Тюменской области», зарегистрированным 10.06.2011; пункт 17 (перечень организаций, осуществляющих основные строительно-монтажные и другие работы): в частности, ОАО «АИЖК по Тюменской области» - генеральный подрядчик, ООО «Роспроект модернизация» - проектные работы, ООО «СМУ Цементстрой» - возведение каркаса здания. Дата размещения проектной декларации – 06.07.2011 (л.д.104-114 оборот т.1).

ОАО «АИЖК по Тюменской области» (заказчик) заключило 20.05.2011 с ООО «Роспроект модернизация» (исполнитель) договор № 01-06-11 на выполнение работ по корректировке проекта (далее – договор корректировки), сопровождению и авторскому надзору строительства (принятие конструктивных, технических и проектных решений по возникающим вопросам в процессе строительства) на объекте: «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-м Заречном микрорайоне г. Тюмени» (л.д. 4-7 т. 1).

Во исполнение названного договора ООО «Роспроект модернизация» был разработан паспорт цветового решения фасадов данного объекта строительства (л.д.9-21 т.3).

Истец, ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства и утверждая, что ответчики без согласия автора проекта «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-м Заречном микрорайоне г.Тюмени» его использовали и подвергли переработке в архитектурной части, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил поводом для обращения ООО «Тюменьгорпроект» с апелляционной жалобой, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно пункту 1 статьи 1259 ГК РФ произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов, являются объектами авторских прав.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон об архитектурной деятельности) архитектурный проект - архитектурная часть документации для строительства и градостроительной документации, содержащая архитектурные решения, которые комплексно учитывают социальные, экономические, функциональные, инженерные, технические, противопожарные, санитарно-гигиенические, экологические, архитектурно-художественные и иные требования к объекту в объеме, необходимом для разработки документации для строительства объектов, в проектировании которых необходимо участие архитектора. При этом архитектурное решение - авторский замысел архитектурного объекта, его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте.

Согласно части 2 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства (в редакции, действовавшей до 22.07.2011). Частью 12 указанной статьи предусмотрено, что архитектурные решения являются составной частью проектной документации.

Таким образом, объектом авторского права является не документация для строительства в целом, а лишь архитектурный проект, то есть архитектурная часть документации, в которой выражено архитектурное решение. Указанная правовая позиция сформирована в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.09.2011 № 5816/11.

Пунктом 12 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ определен состав проектной документации объектов капитального строительства, который включает в том числе архитектурные решения (подпункт 3 пункта 12).

Проектная документация утверждается застройщиком или заказчиком. В случаях, предусмотренных статьей 49 настоящего Кодекса, застройщик или заказчик до утверждения проектной документации направляет её на государственную экспертизу. При этом проектная документация утверждается застройщиком или заказчиком при наличии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации (пункт 15 статьи 48 Градостроительного кодекса РФ)

В соответствии с пунктом 3 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87, проектная документация состоит из текстовой и графической частей. В состав разделов проектной документации в числе прочего входит раздел 3 «Архитектурные решения», который в текстовой части должен содержать описание и обоснование внутреннего и внешнего вида объекта капитального строительства, его пространственной, планировочной и функциональной организации; обоснование принятых объемно-пространственных и архитектурно-художественных решений, в том числе в части соблюдения предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства; описание и обоснование использованных композиционных приемов при оформлении фасадов и интерьеров объекта капитального строительства. В графической части обязательно содержится отображение фасадов и цветовое решение фасадов (при необходимости) (пункт 13 Положения).

Согласно выданному на проектную документацию (включающую в том числе эскизный проект и паспорт отделки фасадов), исполнитель проектной документации – ООО «Тюменьгорпроект», положительному заключению государственной экспертизы № 72-1-4-0992-08 от 23.03.2009 Государственного автономного учреждения Тюменской области «Управление государственной экспертизы проектной документации», в его пункте 3.2.2 «Архитектурные решения» отражены следующие архитектурные решения (по зданию ГП-1): « Здание ГП-1 представляет собой жилое, переменной этажности (15-16-17-19 этажей), 4-х и 5-ти секционное, со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями: аптеки и мед. центра  «Малыш», универсального продовольственного магазина самообслуживания, магазина промышленных товаров, детского учреждения на 40 мест и офисными помещениями на первых этажах с отдельными входами.

Наружная отделка здания:

Стены – силикатный лицевой кирпич бежевого и светло-коричневого цвета.

Цоколь – облицовка керамогранитом темно-коричневого цвета.

Окна – из ПВХ профилей белого цвета.

Ограждения лоджий, балконов – силикатный лицевой кирпич белого цвета.

Остекление лоджий, балконов – алюминиевые витражи белого цвета.

Кровля – плоская с внутренним организованным водостоком.

Отмостка – асфальтобетонная шириной 1 м.

Паспорта отделки фасадов согласованы в эскизном проекте Департаментом градостроительной политики Администрации г. Тюмени (заключение № 57)».

Истцом в материалы дела представлены разработанные им по проекту «Жилой комплекс с нежилыми помещениями ГП-1 в 3-ем Заречном микрорайоне г. Тюмени»  (шифр 3677-1-1-1-5-АР) развертки фасадов с проектируемыми 10-ти и 16-ти этажными жилыми домами, согласованные 31.05.2006 главным архитектором г.Тюмени Бузниковым О.А. с указанием: