Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2012 по делу n А46-1035/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 мая 2012 года

                                                       Дело №   А46-1035/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  15 мая 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 мая 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1854/2012) общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная фирма «Полет и К» на решение Арбитражного суда Омской области от 25 января 2012 по делу № А46-1035/2011 (судья Распутина Л.Н.) по иску закрытого акционерного общества «Алмазинвест» (ИНН 5504124597, ОГРН     1075504002925) к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная фирма «Полет и К» (ИНН 5506007433, ОГРН 1025501250598) о взыскании неосновательного обогащения и

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная фирма «Полет и К» (ИНН 5506007433, ОГРН 1025501250598) к закрытому акционерному обществу «Алмазинвест» (ИНН 5504124597, ОГРН 1075504002925) о взыскании задолженности за выполненные по договору № УС-0041 генерального подряда на строительство объекта от 20.05.2009 строительно-монтажные работы,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная фирма «Полет и К» – не явился, извещено; после перерыва - Степанова Е.А., доверенность от 18.01.2012, сроком действия один год; 

от закрытого акционерного общества «Алмазинвест» – Майстерко Д.В., доверенность № Ю-002 от 05.06.2010, сроком действия три года,

установил:

Закрытое акционерное общество «Алмазинвест» (далее – ЗАО «Алмазинвест», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная фирма «Полет и К» (далее - ООО «ПСФ «Полет и К», ответчик) о взыскании 22 391 174 руб. 18 коп. неосновательного обогащения и 1 140 830 руб. 32 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

До принятия решения по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уменьшении исковых требований, просил взыскать с ответчика  11 525 175 руб. 21 коп. неосновательного обогащения и 594 699 руб. 04 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.03.2011 к производству принят встречный иск ООО «ПСФ «Полет и К» к ЗАО «Алмазинвест» о взыскании 1 254 304 руб. 07 коп. задолженности за выполненные строительно-монтажные работы по договору № УС-0041 генерального подряда на строительство объекта: жилой дом № 1 от 20.05.2009.

Решением Арбитражного суда Омской области от 25 января 2012 по делу № А46-1035/2011 исковые требования ЗАО «Алмазинвест» удовлетворены полностью. С ООО «ПСФ «Полет и К» в пользу ЗАО «Алмазинвест» взыскано неосновательное обогащение в сумме 11 525 175 руб. 21 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 594 699 руб. 04 коп., а также 83 599 руб. 37 коп. расходов по уплате государственной пошлины, 50 000 руб. расходов по оплате экспертизы. ЗАО «Алмазинвест» возвращено 57 060 руб. 65 коп. государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче искового заявления. В удовлетворении встречного иска ООО «ПСФ «Полет и К» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ПСФ «Полет и К» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить в части определения взысканной с ответчика по первоначальному иску суммы неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также в части взыскания с ЗАО «Алмазинвест» в пользу ООО «ПСФ «Полет и К» по встречному иску 1 254 304 руб. 07 коп., удовлетворив встречные исковые требования.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.  Как утверждает податель жалобы, по договору от 05.03.2009 № УС-0032 ЗАО «Алмазинвест» оплатило 36 798 943 руб. 96 коп., а не 37 987 958 руб. 86 коп. В связи с чем разница между стоимостью выполненных истцом и принятых ответчиком работ составила 7 893 274 руб. 18 коп. Ответчик не согласен с отнесением на него расходов по обеспечению объекта водой и электроэнергией в размере 1 189 014 руб. 90 коп., полагая, что несение указанных расходов сумму оплаты по договору не увеличивает. Кроме того, по окончании производства работ на объекте ООО «ПСФ «Полет и К» передало ЗАО «Алмазинвест» по акту от 03.06.2010 строительные материалы и изделия на общую сумму 1 608 286 руб. 94 коп. Податель жалобы не согласен со взысканием с него 2 442 886 руб. 13 коп. в качестве завышения объемов и стоимости выполненных работ. Условиями договора стороны согласовали объем работ в процентном соотношении, акты, в которых предъявлен к приемке объем работ в процентах, ранее истцом подписывались без каких-либо замечаний. Ответчик считает необоснованным взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами с 15.05.2010. Также ответчик настаивает на взыскании по встречному иску с истца 1 254 304 руб. 07 коп. задолженности по договору от 20.05.2009 № УС-0041, ссылаясь на то, что суд первой инстанции, делая вывод о некачественном выполнении работ, не установил их объем и стоимость.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу ЗАО «Алмазинвест» указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласно.

В заседание суда апелляционной инстанции 11.05.2012 ООО «ПСФ «Полет и К» своего представителя не направило, о месте и времени судебного разбирательства извещено надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

От ООО «ПСФ «Полет и К» поступило ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании в связи с участием представителя в другом процессе.

В судебном заседании 11.05.2012 объявлялся перерыв до 15.05.2012. Об объявлении перерыва судебного заседания, а также времени и месте его продолжения участвующие в деле лица извещены надлежащим образом путем размещения объявления на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

После перерыва в заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «ПСФ «Полет и К» доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ЗАО «Алмазинвест» возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представленные истцом в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы документы приобщены к материалам дела в порядке части 2 статьи 268 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и возражения на нее, выслушав представителей сторон, проверив законность судебного акта в обжалуемой части, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 05.03.2009 между ЗАО «Алмазинвест» (заказчик) и ООО «ПСФ «Полет и К» (генподрядчик) заключен договор № УС-0032 Генерального подряда на строительство объекта: жилой дом №2 и монолитная вставка № 2 в микрорайоне «Заречье» по улице Конева в КАО г. Омска, в соответствии с условиями которого по заданию заказчика генподрядчик обязался выполнить строительно-монтажные работы, предусмотренные приложением № 1 к договору и проектно-сметной документацией на Объект, по завершению строительства объекта: «Жилой дом № 2 и монолитная вставка № 2 в микрорайоне «Заречье» по улице Конева в КАО г. Омска», а заказчик обязался принять надлежащим образом выполненные работы и оплатить их на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Под работами по завершению строительства понимаются работы, указанные во всей проектно-сметной документации и настоящем договоре, включая все приложения к нему.

В соответствии с пунктом 2.1 договора общая цена строительства Объекта составляет 201 606 876,97 рублей, в том числе НДС 18%. Расчет общей цены строительства определяется в приложении № 1 к настоящему договору.

В силу пункта 2.2.1 договора цена работ включает в себя все затраты, издержки, таможенные расходы и платежи генподрядчика на выполнение строительных, монтажных и специальных строительных работ, предусмотренных строительными нормами и правилами, затраты по доставке и приобретению в полном объеме оборудования и материалов, а также нижеследующие лимитированные и прочие затраты;

- дополнительные затраты при производстве работ в зимнее время;

- охрана строительной площадки;

- составление исполнительной документации;

- затраты на электроснабжение, водоснабжение и другие коммунальные услуги за весь период строительства, до момента ввода Объекта в эксплуатацию и устранения замечаний органов государственной власти, участвующих в приемке Объекта в эксплуатацию;

- стоимость инженерного оборудования Объекта, в том числе систем отопления, вентиляции, водоснабжения, канализации, пожаротушения, электроснабжения, лифтового и иного инженерного оборудования;

- затраты на пусконаладочные работы сантехнического, лифтового, вентиляционного и электрооборудования;

- затраты на возведение и снос временных зданий и сооружений.

В пункте 2.4 договора определен следующий порядок оплаты:

оплата работ по настоящему договору производится Заказчиком согласно фактически выполненным работам за отчетный период (месяц) в течение 10 (десять) дней после предоставления исполнительной документации и подписания Сторонами справки по форме КС-3;

справка по форме КС-3 предоставляется Генподрядчиком не позднее 30 числа текущего (отчетного) месяца и подписывается Сторонами при условии согласования (подписания) Сторонами акта приемки работ по форме КС-2; в акте приемки работ по форме КС-2 указываются физические объемы работ, предусмотренные Приложением № 1 и их процентное выполнение за отчетный период;

после предоставления Заказчику справки по форме КС-3, составленной на основании подписанного Сторонами акта приемки работ по форме КС-2, Заказчик в течение 10 (десять) рабочих дней проверяет соответствие стоимости работ, указанной в справке объемам фактически выполненных работ, указанным в акте;

в случае если объем фактически выполненных работ не соответствует объему работ, указанному в акте приемки работ по форме КС-2 и стоимости, указанной в справке КС-3, то такие работы подлежат оплате по фактическому объему выполненных работ;

в случае если вышеуказанные формы (КС-2, КС-3) будут подписаны неуполномоченными лицами, то произведенные работы не считаются принятыми и не подлежат оплате; несвоевременная оплата со стороны Заказчика на срок, превышающий 30 (тридцать) дней, сумм, подлежащих оплате в соответствии с настоящим договором, влечет за собой пропорциональное увеличение сроков строительства Объекта;

резерв денежных средств на сдачу Объекта в размере 5 (пять) процентов от стоимости строительно-монтажных работ по Договору удерживается Заказчиком ежемесячно из стоимости работ, установленной в справке по форме КС-3, и выплачивается Генподрядчику в течение 45 дней после ввода Объекта в эксплуатацию;

первый авансовый платеж в размере 5% от общей цены работ, что составляет 10 080 543,85 руб., в том числе НДС 18 % - 1 537 679,57 руб., перечисляется Заказчиком на расчетный счет Генподрядчика в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания настоящего договора и всех Приложений к нему;

оплата выполненных работ производится Заказчиком с учетом удержания 10 (десять) процентов от итоговой суммы, указанной в справке КС-3 за отчетный месяц, в счет оплаты авансовых платежей в размере 5 (пять) процентов (до погашения суммы аванса) и суммы резерва в размере 5 процента от итоговой суммы, указанной в справке КС-3 за отчетный месяц.

Дополнительным соглашением от 01.10.2009 № 1 к договору от 05.03.2009 № УС-0032 приложение № 1 к договору «Ведомость договорной цены объекта» была изложена в новой редакции (редакция № 2, являющаяся неотъемлемым приложением к дополнительному соглашению от 01.10.2009 № 1).

Действие данного документа было распространено на правоотношения, возникшие между Сторонами с 05.03.2009 по соглашению Сторон.

Помимо договорной ведомости Сторонами утвержден «Расчет коэффициентов перехода от базовых цен (2001 год) к договорным ценам. Группировка разделов проектных смет согласно перечню работ, указанному в договоре с указателем переводных индексов».

Сроки выполнения работ по Договору установлены приложением № 2 к договору генерального подряда от 05.03.2009 № УС-0032 и истекали в декабре 2009 года.

В силу пункта 13.1 договора заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора до сдачи ему Объекта, уплатив генподрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора в следующих случаях:

- задержки генподрядчиком начала выполнения работ более чем на один месяца по причинам, не зависящим от заказчика;

- неоднократное (два и более) нарушение генподрядчиком сроков выполнения строительных работ, установленных настоящим договором, либо соглашением сторон;

- неоднократное (более двух раз) нарушение генподрядчиком требований по качеству работ;

- аннулирование лицензий на строительную деятельность, других актов государственных органов в рамках действующего законодательства, лишающих генподрядчика права на производство работ».

Руководствуясь положениями пункта 13.1 договора и пунктов 2, 3 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, ЗАО «Алмазинвест» письмом от 11.05.2010 уведомило ООО «ПСФ «Полет и К» об одностороннем отказе от исполнения своих обязательств  по договору от 05.03.2009 № УС-0032 генерального подряда на строительство объекта: жилой дом № 2 и монолитная вставка в микрорайоне «Заречье» по улице Конева в КАО г. Омска в связи с неоднократными нарушениями сроков исполнения работ и требований,