Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу n А46-11375/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

местного значения в границах территории Центрального административного округа города Омска» (приложение № 3 к распоряжению от 15.01.2010 г. № 12), в приложении № 6 к которому предусмотрен перечень объектов (дорог и тротуаров) для ремонта и строительства на 2010 год с указанием площади ремонта (ул. Кемеровская - 330, 0 м(2).

Соглашение об условиях предоставления бюджетных средств на возмещение затрат по оказанию в соответствии с муниципальным заданием муниципальной услуги по содержанию и ремонту автомобильных дорог общего пользования местного значения и элементов обустройства автомобильных дорог общего пользования местного значения в границах ЦАО г. Омска (со сроком действия с 01.01.2010 до 31.12.2010) было заключено между администрацией ЦАО г. Омска и АУ г. Омска «УБ ЦАО» еще 29.12.2009.

Согласно Положению о департаменте дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, утвержденному решением Омского городского Совета от 23.07.2008 № 170 (в редакции от 22.04.2009) департамент участвует в организации и проведении, в том числе, совещаний по вопросам, отнесенным к его компетенции. 02.06.2010 в 11:00 ч. у директора департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска В.П. Казимирова состоялось совещание по вопросу проведения ремонта автомобильной дороги по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске.

Согласно протоколу совещания на нем также присутствовали: представитель департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска - начальник отдела капитального строительства объектов дорожного хозяйства, благоустройства В.П. Чижмак; представители администрации ЦАО г. Омска - и.о. главы администрации С.С. Ковыршин, заместитель главы администрации А.Б. Лесниченко; представители МП г. Омска «ДРСУ № 2» - директор предприятия Н.Н. Гусак, заместитель директора предприятия СИ. Ковалев; представитель АУ г. Омска «УБ ЦАО» - заместитель директора учреждения А.А. Ленковский. На указанном совещании, состоявшимся 02.06.2011, решили «рекомендовать», в том числе:

подготовить и направить в МП г. Омска «ДРСУ № 2» техническое задание на проведение ремонта автомобильной дороги по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) (ответственный - и.о. главы администрации ЦАО г. Омска С.С. Ковыршин; срок исполнения - 03.06.2010);

подготовить дефектную ведомость и сметный расчет на проведение работ по ремонту ул. Кемеровская на вышеуказанном участке (совместно - и.о. главы администрации ЦАО г. Омска С.С. Ковыршин, заместитель директора АУ г. Омска «УБ ЦАО» А.А. Ленковский, директор МП г. Омска «ДРСУ № 2» Н.Н. Гусак; срок исполнения - 04.06.2010);

заключить договор на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) между администрацией ЦАО г. Омска и МП г. Омска «ДРСУ № 2» (ответственные - и.о. главы администрации ЦАО г. Омска С.С. Ковыршин, директор МП г. Омска «ДРСУ № 2» Н.Н. Гусак; срок исполнения -04.06.2010);

подготовить ордер на производство работ и разрешение на закрытие движения по ул. Кемеровская на вышеуказанном участке (ответственный - директор МП г. Омска «ДРСУ № 2» Н.Н. Гусак; срок исполнения - 08.06.2010).

Согласно письму департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска от 30.06.2011 № 01-17/2648 рассылка копий протокола совещания, состоявшегося 02.06.2010 у директора департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, в адрес его участников осуществлялась посредством факсимильной связи 03.06.2010.

После указанного выше совещания 04.06.2010 в МП г. Омска «ДРСУ № 2» поступило предложение-просьба администрации ЦАО г. Омска (исх. № 01-20/3658 подписано и.о. главы администрации С.С. Ковыршиным) выполнить работы по ремонту асфальтобетонного покрытия ул. Кемеровская (на участке от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в соответствии с дефектной ведомостью.

В результате выполнения рекомендаций совещания инженером МП г. Омска «ДРСУ № 2» был составлен локальный сметный расчет (локальная смета) на ремонт магистрали по ул. Кемеровская (участок от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе), согласованный директором МП г. Омска «ДРСУ № 2» и главой администрации ЦАО г. Омска, утвержденный директором АУ г. Омска «УБ ЦАО».

Также после совещания (согласно пояснениям директора МП г. Омска «ДРСУ № 2», отраженным в протоколе от 26.05.2011 рассмотрения Комиссией Омского УФАС России материалов дела № 05/11-11) в МП г. Омска «ДРСУ № 2» поступило предложение-просьба департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска (подписано директором департамента В.П. Казимировым) выполнить работу по ремонту асфальтобетонного покрытия ул. Кемеровская (на участке от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) с учетом следующих требований (техническое задание): устройство выравнивающего слоя из пористой асфальтобетонной смеси от 5 до 7 см; устройство верхнего слоя из плотной асфальтобетонной смеси тип Б марки 2-5 см.

15.06.2011 в Омское УФАС России поступила (вх. № 5392) копия выданного МП г. Омска «ДРСУ № 2» разрешения первого заместителя Мэра города Омска В.Д. Потапова на закрытие движения транспорта при проведении работ по ремонту проезжей части дороги (ул. Кемеровская), согласованного, в том числе, администрацией ЦАО г. Омска и департаментом дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска.

Как следует из письма МП г. Омска «ДРСУ № 2» от 04.07.2011 № 277 (вх. Омского УФАС России от 06.07.2011 № 6088), подготовкой и согласованием указанного разрешения занимался заместитель директора МП г. Омска «ДРСУ № 2» СИ. Ковалев, а утверждено оно было 08.06.2010.

07.06.2010 между АУ г. Омска «УБ ЦАО» и МП г. Омска «ДРСУ № 2» заключен договор подряда № 47/10 на выполнение работ по ремонту асфальтового покрытия по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске согласно дефектной ведомости и локальному сметному расчету, утвержденному АУ г. Омска «УБ ЦАО».

Также 07.06.2010 указанными сторонами было подписано дополнительное соглашение № 1 к договору № 47/10, из пункта 1 которого следует, что подрядчик (МП г. Омска «ДРСУ № 2») обязан обеспечить выполнение работ в соответствии с действующими строительными нормами и правилами, а также в строгом соответствии с графиком выполнения работ, утвержденным Мэром города Омска.

В силу подпункта 7 пункта 16, подпункта 18 пункта 17 Положения о департаменте дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска (в редакции от 22.04.2009, действовавшей на момент проведения совещания) департамент координирует и контролирует деятельность муниципальных предприятий и учреждений, подведомственных департаменту, а также автономных учреждений по организации строительства, текущего содержания и ремонта объектов дорожного хозяйства, благоустройства и озеленения, финансируемых из бюджета г. Омска, в пределах компетенции департамента.

Как верно установлено судом первой инстанции из имеющихся в деле № 05/11-11 материалов, финансирование работ по ремонту асфальтового покрытия по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске осуществлялось из бюджета г. Омска.

Согласно Уставу МП г. Омска «ДРСУ № 2» (в редакции № 5, утвержденной приказом директора департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска 09.02.2009 № 16): предприятие является коммерческой организацией (пункт 1.3 Устава); учредителем предприятия выступает муниципальное образование городской округ город Омск Омской области (пункт 1.4 Устава); от имени муниципального образования права собственника осуществляет, кроме прочих, департамент дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, который, в частности, определяет цели, предмет, виды деятельности предприятия; контролирует выполнение показателей экономической эффективности деятельности предприятия; дает согласие в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, на совершение крупных сделок, сделок в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок; имеет другие права и несет другие обязанности, определенные законодательством Российской Федерации (подпункт 6.2.2 пункта 6.2 Устава).

Сопоставив приведенные обстоятельства с положениями нормативного правового акта, регулировавшего (по состоянию на 02.06.2010) деятельность департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, Комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о распорядительном характере решений, поручений департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, отраженных в протоколе совещания от 02.06.2010, обязательности их для адресатов, в том числе МП г. Омска «ДРСУ № 2» и АУ г. Омска «УБ ЦАО».

Кроме того, Комиссия Омского УФАС России, сопоставив также содержание решений, поручений, отраженных в протоколе совещания от 02.06.2010, с последовавшими действиями:

департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска по направлению в адрес МП г. Омска «ДРСУ № 2» технического задания на выполнение работ по капитальному ремонту асфальтобетонного покрытия ул. Кемеровская (на участке от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе); по согласованию выданного МП г. Омска «ДРСУ № 2» разрешения на закрытие движения транспорта при проведении работ по ремонту проезжей части дороги (ул. Кемеровская);

администрации ЦАО г. Омска по согласованию локального сметного расчета на ремонт магистрали по ул. Кемеровская (участок от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе); по заключению через АУ г. Омска «УБ ЦАО» договора подряда на выполнение работ по ремонту асфальтового покрытия по ул. Кемеровская без проведения аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги местного значения по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске в 2010 году; по направлению в адрес МП г. Омска «ДРСУ № 2» предложения о выполнении указанных работ в соответствии с дефектной ведомостью; по согласованию выданного МП г. Омска «ДРСУ № 2» разрешения на закрытие движения транспорта при проведении работ по ремонту проезжей части дороги (ул. Кемеровская);

МП г. Омска «ДРСУ № 2» по составлению и согласованию локального сметного расчета на ремонт магистрали по ул. Кемеровская (участок от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе), разрешения на закрытие движения транспорта при проведении работ по ремонту проезжей части дороги (ул. Кемеровская) пришла к заключению о том, что на указанном совещании его участники - департамент дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, администрация ЦАО г. Омска и МП г. Омска «ДРСУ № 2» - пришли к соглашению о порядке совместных действий, приведших к выбору МП г. Омска «ДРСУ №2» подрядчиком на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги местного значения по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске в 2010 году, которое могло привести к ограничению конкуренции на товарном рынке выполнения работ по капитальному ремонту автомобильных дорог местного значения в г. Омске в 2010 году.

Также Омское УФАС России, проанализировав имеющиеся в материалах дела № 05/11-11 документы:

локальный сметный расчет на ремонт магистрали по ул. Кемеровская (участок от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе), согласованный директором МП г. Омска «ДРСУ № 2» и главой администрации ЦАО г. Омска, утвержденный директором АУ г. Омска «УБ ЦАО»;

акт о приемке выполненных работ за июль 2010 года, являющийся приложением к договору подряда № 47/10 от 07.06.2010;

письмо ГОУ ВПО «СибАДИ» от 08.02.2011 № 11-315, подписанное ректором академии,

пришло к выводу, что в ходе исполнения договора подряда от 07.06.2010 № 47/10 были выполнены работы (например, по выносу сетей связи, устройству недостающих элементов системы водоотвода (водоотводных канав, водобойных колодцев, ливневой канализации), работы по демонтажу и монтажу дорожных знаков и разметки и т.п.), относящиеся к капитальному ремонту автомобильных дорог, а не к работам по содержанию автомобильных дорог, указанных в Классификации работ, утвержденной приказом Минтранса РФ от 12.11.2007 № 160, и Уставе АУ г. Омска «УБ ЦАО», редакция № 3 которого не предусматривает выполнение учреждением работ по капитальному ремонту автомобильных дорог на территории ЦАО г. Омска.

По мнению антимонопольного органа, администрация ЦАО г. Омска, согласовавшая локальный сметный расчет на ремонт магистрали по ул. Кемеровская (участок от ул. Красный путь до ул. Орджоникидзе), располагавшая сведениями об объеме, содержании, видах и стоимости работ, предусмотренных данным локальным сметным расчетом, обязана была в соответствии с требованиями части 4.1 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» принять решение о способе размещения заказа на выполнение работ по ремонту асфальтобетонного покрытия по ул. Кемеровская в г. Омске путем проведения открытого аукциона. Вместо этого, указывает Омское УФАС России, 04.06.2011 администрация ЦАО г. Омска обратилась в МП г. Омска «ДРСУ № 2» (исх. № 01-20/3658) с предложением-просьбой выполнить работы по ремонту асфальтобетонного покрытия ул. Кемеровская (на участке от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в соответствии с дефектной ведомостью.

В связи с изложенным, как верно установил суд первой инстанции, антимонопольный орган констатировал, что бездействие Администрации г. Омска в лице администрации ЦАО г. Омска, выразившееся в не проведении аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги местного значения по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске в 2010 году, что, в свою очередь, могло привести к ограничению конкуренции, поскольку указанные работы выполнялись на основании договора подряда от 07.06.2010 № 47/10, заключенного с определенным не по результатам аукциона подрядчиком (МП г. Омска «ДРСУ № 2»), является нарушением части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», а достигнутое 02.06.2010 на совещании соглашение департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, администрации ЦАО г. Омска и МП г. Омска «ДРСУ № 2» о порядке совместных действий, приведших к выбору МП г. Омска «ДРСУ № 2» подрядчиком на выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги местного значения по ул. Кемеровская (от ул. Красный Путь до ул. Орджоникидзе) в г. Омске в 2010 году, которое могло привести к ограничению конкуренции на товарном рынке выполнения работ по капитальному ремонту автомобильных дорог местного значения в г. Омске в 2010 году, является нарушением пункта 4 статьи 16 того же Федерального закона.

Суд первой инстанции дал верную оценку изложенным выше выводам Омского