Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу n А46-11375/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

УФАС России, приведенным также и в апелляционной жалобе, исходя из следующего.

Исходя из части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также приняв во внимание пункту 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» судом первой инстанции правильно отмечено, что  действительные либо возможные негативные последствия для конкуренции (соперничества хозяйствующих субъектов на определенном товарном рынке) имеют квалифицирующее значение и подлежат доказыванию антимонопольным органом.

При этом, квалифицирующими признаками применительно к статье 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ выступают реальные либо возможные негативные последствия для определенной конкурентной среды и выявление причинной связи между определенными соглашением и (или) согласованными действиями и такими последствиями.

Исходя из изложенного, следует, что по настоящему делу Омское УФАС России обязано доказать, что означенные в оспариваемом решении соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, а соответствующий орган и (или) хозяйствующий субъект - подтвердить правомерность своих действий.

Между тем при оценке спорной ситуации правовое значение приобретают и направленность соответствующих действий (целевой критерий), и относительные единообразие и синхронность таковых с определенными негативными намерениями (мотивами), и решение вопроса о законности действий государственных органов исполнительной власти и органов местного самоуправления ввиду иных норм права.

Как правильно пришел к выводу суд первой инстанции, в нарушение части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Омское УФАС России не доказало наличие квалифицирующих признаков в действиях (бездействиях) Администрации г. Омска, администрации ЦАО г.Омска, департамента дорожной деятельности и благоустройства Администрации г. Омска, МП г. Омска «ДРСУ № 2» а также иных имеющих правовое значение обстоятельств применительно к статьям 15 и 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии со статьями 525, 763 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд осуществляются на основе государственного или муниципального контракта, соответственно, на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

Как правильно указал антимонопольный орган, государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, а именно в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», который регулирует соответствующие отношения.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (в редакции, действовавшей в период времени, когда проводились спорные работы по ремонту дороги, - июнь 2010 года) данный Федеральный закон применяется в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

Согласно пункту 2 статьи 3 указанного Федерального закона од муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации, функций и полномочий муниципальных заказчиков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 цитируемого Федерального закона государственными заказчиками, муниципальными заказчиками могут выступать, соответственно, государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, а также бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Статьей 5 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» установлено, что под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 данного Федерального закона, - в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Согласно части 4.1 статьи 10 того же Федерального закона размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, в том числе автомобильных дорог, временных построек, киосков, навесов и других подобных построек, для государственных или муниципальных нужд осуществляется путем проведения аукциона. Размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, осуществляется путем проведения конкурса или аукциона.

Из вышеизложенного следует и верно указано судом первой инстанции, что ремонт автодорог для муниципальных нужд может быть осуществлен путем заключения муниципального контракта в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Однако выводы антимонопольного органа о том, что выполнение работ для решения вопросов местного значения, в том числе, работ по ремонту автодорог и организации этого ремонта, должно осуществляться исключительно путем размещения заказов в соответствии с положениями Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» является необоснованным.

Ремонт автодорог местного значения может быть осуществлен путем установления муниципального задания для муниципального автономного учреждения, созданного в порядке, установленном Федеральным законом от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях», что подтверждается следующим.

Согласно части 3 статьи 17 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» полномочия органов местного самоуправления, установленные настоящей статьей, осуществляются органами местного самоуправления поселений, органами местного самоуправления городских округов и органами местного самоуправления муниципальных районов самостоятельно.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения городского округа относится дорожная деятельность в отношении автомобильных дорог местного значения в границах городского округа и обеспечение безопасности дорожного движения на них, включая создание и обеспечение функционирования парковок (парковочных мест), а также осуществление иных полномочий в области использования автомобильных дорог и осуществления дорожной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статья Устава города Омска к вопросам местного значения муниципального образования город Омск относятся: дорожная деятельность в отношении автомобильных дорог местного значения в границах города Омска, включая создание и обеспечение функционирования парковок (парковочных мест), а также осуществление иных полномочий в области использования автомобильных дорог и осуществления дорожной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно параграфу 3 главы 2 Устава города Омска Администрация города Омска осуществляет свою деятельность через структурные подразделения, которые наделяются конкретными полномочиями.

Постановлением Мэра города Омска от 31.12.2008 № 1198-п «Об администрации административного округа города Омска» утверждено положение об администрации административного округа города Омска, согласно которому: администрация административного округа города Омска является структурным подразделением Администрации города Омска, осуществляющим решение вопросов местного значения на территории административного округа города Омска (пункт 1 Положения); задачей администрации округа является, в числе прочего, осуществление контроля за деятельностью подведомственных муниципальных организаций, занимающихся вопросами дорожной деятельности, благоустройства и озеленения территории округа, в пределах своей компетенции (подпункт 3 пункта 17 Положения); в сфере экономики, финансов и управления имуществом администрация округа формирует муниципальные задания в соответствии с действующим законодательством и осуществляет функции муниципального заказчика при размещении заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд города Омска в пределах своей компетенции (подпункты 7, 18 пункта 18 положения), а также принимает участие в содержании и ремонте автомобильных дорог местного значения на территории округа в пределах своей компетенции (подпункт 5 пункта 22 положения).

Положением о департаменте дорожной деятельности и благоустройства Администрации города Омска, утвержденным Решением Омского городского Совета от 23.07.2008 № 170 «О департаменте дорожной деятельности и благоустройства Администрации города Омска» предусмотрено, что: департамент дорожной деятельности и благоустройства Администрации города Омска является структурным подразделением Администрации города Омска (пункт 1 положения); основными целями деятельности департамента являются проведение муниципальной политики, направленной на развитие дорожного хозяйства, объектов благоустройства и озеленения на территории города Омска, обеспечение надежного, устойчивого функционирования дорожного хозяйства и объектов благоустройства, создание условий безопасной эксплуатации автомобильных дорог, мостов и иных транспортных инженерных сооружений местного значения (пункт 15 Положения); основными задачами департамента, в числе прочего, являются: организация строительства, содержания, реконструкции и ремонта автомобильных дорог местного значения в границах города Омска, а также организация содержания и ремонта мостов и иных транспортных инженерных сооружений в границах города Омска, за исключением мостов и иных инженерных сооружений федерального и регионального значения; организация содержания, реконструкции и ремонта объектов внешнего благоустройства и организация озеленения территории муниципального образования; организация обеспечения движения транспорта по дорожной сети города Омска в пределах своей компетенции; аналитическая оценка технического состояния, перспектив развития и совершенствования дорожного хозяйства, объектов благоустройства и озеленения города Омска; организация оптимального использования бюджетных и иных средств, направленных на ремонт и содержание объектов дорожного хозяйства, благоустройства и озеленения города Омска; координация и контроль за деятельностью муниципальных предприятий и учреждений, подведомственных департаменту, а также автономных учреждений в пределах своей компетенции; развитие дорожной сети (подпункты 1-10 пункта 16 положения); в сфере организации строительства, текущего содержания и ремонта автомобильных дорог, объектов благоустройства и озеленения, финансируемых из бюджета города Омска, департамент осуществляет, в том числе, контроль в пределах своей компетенции за своевременным и качественным строительством, реконструкцией и ремонтом автомобильных дорог и тротуаров, текущим обслуживанием и ремонтом объектов благоустройства (искусственных сооружений, мостов, путепроводов, ливневой канализации, объектов озеленения, фонтанов); координирует и контролирует деятельность муниципальных предприятий и учреждений, подведомственных департаменту, а также автономных учреждений по организации строительства, текущего содержания и ремонта объектов дорожного хозяйства, благоустройства и озеленения, финансируемых из бюджета города Омска, в пределах компетенции департамента (пункт 17 Положения).

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 17 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления поселений, муниципальных районов и городских округов обладают полномочиями по созданию муниципальных предприятий и учреждений, финансированию муниципальных учреждений, формированию и размещению муниципального заказа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (в редакции, действовавшей в период времени, когда проводились спорные работы по ремонту дороги) автономным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, средств массовой информации, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах.

Таким образом, как правомерно установил суд первой инстанции, сферы деятельности, в которых может выполнять