Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 по делу n А46-12403/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

2.4. указано, что размер задатка устанавливается организатором торгов равным 2% от начальной продажной цены продажи имущества должника. Задаток должен быть внесён заявителем в течение 15 дней с момента публикации сообщения о проведении торгов в газете «Коммерсантъ».

            Согласно пункту 3.21. Положения в сообщении о проведении торгов посредством публичного предложения наряду со сведениями, указанными в Законе о банкротстве указываются: величина снижения начальной цены 2% от начальной цены; срок, по истечении которого снижается цена – один календарный день, начиная со дня следующего за первым днём предоставления заявок на участие в торгах.

            Таким образом, сведения, указанные в сообщении не противоречат порядку и условиям продажи, которые утверждены самим кредитором и судом.

            В связи с чем суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для признания жалобы обоснованной и её удовлетворения в указанной части.

            На основании  вышеизложенного суд апелляционной инстанции считает жалобу кредитора с учётом дополнений к ней подлежащей удовлетворению частично.

            5. Кроме этого, АО «АТФБанк» заявило ходатайство об отстранении арбитражного управляющего Лясман А.Э. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Юсон-Сибирь».

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве (пункт 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве).

Основания для отстранения арбитражного управляющего от исполнения обязанностей по осуществлению процедуры конкурсного производства установлены статьёй 145 Закона о банкротстве.

В силу абзаца третьего пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве арбитражный управляющий может быть отстранён арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

То есть Закон о банкротстве не предусматривает автоматического отстранения конкурсного управляющего от исполнения обязанностей в случае установления только самого факта ненадлежащего исполнения своих обязанностей конкурсным управляющим. Для отстранения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей необходимо, как уже указывалось выше, установление условия, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что обращение в арбитражный суд кредитора в порядке статьи 60 Закона о банкротстве с жалобой на действия (бездействие) арбитражного управляющего как раз и обусловлено нарушением их прав и законных интересов, которое кредитор должен доказать в суде.

В данном случае такое нарушение судом апелляционной инстанции установлено, и жалоба кредитора была удовлетворена частично.

По смыслу законодательства о несостоятельности важной задачей арбитражного управляющего является обеспечение баланса интересов кредиторов и должника, а также реализация их законных прав.

Факт неисполнения или ненадлежащего исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей нашёл своё подтверждение.

Указанными действиями (бездействием) конкурсного управляющего нарушены права и законные интересы залогового кредитора, установленные нормами Закона о банкротстве, а также ГК РФ, Законом об ипотеке.

Доказательств того, что конкурсным управляющим Лясман А.Э. были реализованы все полномочия конкурсного управляющего, направленные на защиту интересов залогового кредитора, суду не представлено.                                                                        Суд апелляционной инстанции считает, что размещение в публикациях от 24.12.2011 и 17.03.2012 неполной информации о должнике, его имуществе и условиях продажи имущества должника повлекло причинение залоговому кредитору АО «АТФБанк» убытков в виде разницы между ценой реализации имущества на повторных торгах и ценой, по которой имущество может быть реализовано путём публичного предложения (той части такой разницы, которая в соответствии с положениями статьи 138 Закона о банкротстве подлежит выплате залоговому кредитору), поскольку, как указывалось выше, на повторных торгах имущество должника не было реализовано по причине отсутствия заявок на участие в торгах, а в связи с выставлением имущества должника на продажу посредством публичного предложения  продажная цена этого имущества существенно снизилась.

Кроме этого, по мнению суда апелляционной инстанции, вследствие ненадлежащего осуществления  конкурсным управляющим обязанностей, связанных с реализацией предмета залога в том виде, в котором он определён условиями договора об ипотеке, а именно: осуществление отдельной продажи земельного участка без объекта, находящегося на нём и выступающего также предметом залога (здание магазина), АО «АТФБанк» могли быть причинены убытки в виде возможного неудовлетворения его требований в размере требований залогового кредитора за счёт предмета залога.

С учётом изложенного суд апелляционной инстанции считает необходимым отстранить конкурсного управляющего Лясман А.Э. от дальнейшего исполнения ею обязанностей конкурсного управляющего должника.

  Согласно пункту 1 статьи 145 Закона о банкротстве одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Закона.

 Основания для утверждения в качестве конкурсного управляющего иного арбитражного управляющего  у суда апелляционной инстанции отсутствуют, так как в соответствии со статьёй 45 Закона о банкротстве собрание кредиторов вправе в течение 10 дней с даты отстранения арбитражного управляющего представить в суд решение о выборе иного конкурсного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Поскольку суд апелляционной инстанции не располагает сведениями о выборе собранием кредиторов иного конкурсного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих, вопрос об утверждении конкурсного управляющего ООО «Юсон-Сибирь» подлежит рассмотрению судом первой инстанции в порядке, установленном пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве.

До утверждения судом первой инстанции кандидатуры конкурсного управляющего должника суд апелляционной инстанции возлагает на арбитражного управляющего Лясман А.Э. исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника.

Апелляционная жалоба АО «АТФБанк» подлежит частичному удовлетворению.

            Суд апелляционной инстанции на основе вышеизложенного считает необходимым отменить определение суда первой инстанции по пункту 3 части 1 статьи 270 АПК РФ, разрешить вопрос по существу, удовлетворив частично жалобу АО «АТФБанк» и ходатайство АО «АТФБанк» об отстранении Лясман А.Э. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

            Апелляционную жалобу Акционерного общества «АТФБанк» удовлетворить частично.

            Определение Арбитражного суда Омской области от 09.04.2012 по делу № А46-12403/2009 отменить.

            Разрешить вопрос по существу.

Жалобу Акционерного общества «АТФБанк» на действия (бездействие) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» Лясман Аглаи Эдуардовны удовлетворить частично.

Признать не соответствующим требованиям пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» бездействие конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» Лясман Аглаи Эдуардовны, выразившееся в не обеспечении доступа Акционерного общества «АТФБанк»  на территорию производственной базы по ул. 3-я Казахстанская, д. 28, с целью осмотра и оценки технического состояния находящегося по указанному адресу имущества, обеспечивающего требования Акционерного общества «АТФБанк».

Признать не соответствующим требованиям пункта 8 статьи 28, пунктов 9 и 10 статьи 110, пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» бездействие конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» Лясман Аглаи Эдуардовны, выразившееся в не обеспечении надлежащего контроля за соответствием публикации организатора торгов о проведении повторных торгов, назначенных на  24.12.2011 и 17.03.2012.

Признать не соответствующими требованиям пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» Лясман Аглаи Эдуардовны по реализации земельного участка с кадастровым номером 55:36:11 01 10:1046, местоположение которого установлено относительно здания, имеющего почтовый адрес: г. Омск, КАО, ул. Ватутина, д. 11, без расположенного на нём объекта недвижимого имущества – магазина – одноэтажного строения с техническим подвалом, общей площадью 412,5 кв.м, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Ватутина, д. 11.

В удовлетворении остальной части жалобы отказать.

Ходатайство Акционерного общества «АТФБанк» об отстранении арбитражного управляющего Лясман Аглаи Эдуардовны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» удовлетворить.

Отстранить арбитражного управляющего Лясман Аглаю Эдуардовну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь».

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» возложить на арбитражного управляющего Лясман Аглаю Эдуардовну до утверждения судом конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь».

Обязать исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» Лясман Аглаю Эдуардовну провести собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» для рассмотрения вопроса о выборе кандидатуры конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой будет утверждён  конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь». Протокол собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь» представить арбитражному суду первой инстанции.

Арбитражному суду Омской области назначить судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Юсон-Сибирь».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина

Л.Р. Литвинцева