"Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 n 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) (Телюкина М.В.)

необходимые для финансирования процедур банкротства. Правительство РФ должно определить порядок и условия финансирования процедур в отношении отсутствующих должников.
Комментируемая статья не отвечает на вопросы о том, кто именно должен доказывать наличие минимальных средств у должника и имеет ли право кто-нибудь, например учредитель юридического лица, представлять доказательства отсутствия этих средств.
Заметим, что кредитор может подать заявление о банкротстве и в тех случаях, когда у должника не хватает средств на финансирование процедур банкротства.
Статья 228. Рассмотрение дела о банкротстве отсутствующего должника
Комментарий к статье 228
1. Дела о банкротстве отсутствующих должников рассматриваются судьей арбитражного суда единолично (это установлено п. 4 комментируемой статьи) в течение сокращенного (по сравнению с общим, установленным ст. 51 Закона) срока, который равен одному месяцу (общий срок - семь месяцев).
2. Рассматривая дело о банкротстве, арбитражный суд может принять только одно решение - о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Часть 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление при банкротстве отсутствующего должника не проводятся. Очевидно, не заключается и мировое соглашение.
3. При вынесении решения о признании должника банкротом арбитражный суд назначает конкурсного управляющего (при этом, безусловно, возникнут проблемы, связанные с оплатой его деятельности, если средства у должника отсутствуют).
Конкурсный управляющий должен письменно уведомить всех известных ему кредиторов о признании должника банкротом, кредиторам предоставляется один месяц со дня получения уведомления на предъявление требований. Комментируемая статья не устанавливает последствия опоздания кредитора с заявлением требований, вследствие чего, очевидно, надлежит применять общие положения Закона.
4. Конкурсный управляющий, осуществляя ликвидационные мероприятия, может обнаружить имущество должника (представляется, что это может быть как имущество, каким-то образом скрытое, что позволяет сделать вывод о неправомерных действиях руководителя должника либо иных лиц, так и имущество, поступившее должнику в рамках конкурса, например находившееся у третьих лиц без должных оснований. Если имущество у должника появилось, то конкурсный управляющий может ходатайствовать перед судом (п. 3 комментируемой статьи) о прекращении упрощенной процедуры и переходе к процедурам банкротства, предусмотренным Законом. Представляется, что из этого следует возможность применения всех, в том числе реабилитационных, процедур, хотя это может быть проблематично в силу наличия уже вынесенного решения о банкротстве должника.
Статья 229. Распределение выручки
Комментарий к статье 229
1. Если у должника есть какое-либо имущество, оно реализуется (очевидно, реализация должна производиться по нормам гл. VII Закона, с учетом особенностей статуса отсутствующего должника), после чего вырученные средства распределяются между кредиторами.
2. Представляется совершенно необязательной сделанная в комментируемой статье отсылка к ст. 134 Закона, в соответствии с которой осуществляется распределение средств, а также указание на то, что судебные расходы и расходы на выплату вознаграждения конкурсному управляющему осуществляются вне очереди. Очевидно, при наличии других внеочередных кредиторов, названных в п. 1 ст. 134 Закона, их требования тоже будут удовлетворяться вне очереди (хотя в силу наличия в Законе комментируемой статьи может быть сформулирован и противоположный вывод, в соответствии с которым вне очереди удовлетворяются только судебные расходы и расходы на выплату вознаграждения управляющему).
Статья 230. Применение положений о банкротстве отсутствующего должника
Комментарий к статье 230
1. Нормы § 2 гл. XI Закона применяются к двум категориям должников:
1) собственно отсутствующие;
2) присутствующие в смысле п. 1 ст. 227 Закона, но, во-первых, имеющие слишком мало имущества (настолько, что оно не позволяет покрыть судебные расходы), во-вторых, прекратившие деятельность (как предпринимательскую, так и иную). О прекращении деятельности можно сделать вывод, исходя из любых признаков, в частности из того, что в течение последних 12 месяцев до даты подачи заявления о банкротстве не проводились операции по банковским счетам должника.
2. Сам должник, как следует из п. 1 ст. 227 Закона, подать заявление о своем банкротстве не может; уполномоченные органы имеют такую возможность только при наличии у должника средств, достаточных для финансирования процедур банкротства (п. 2 ст. 227 Закона). Кредиторы, очевидно, не имеют никакой заинтересованности в заявлении о признании банкротом должника, у которого отсутствуют значительные (либо даже минимальные) средства.
Такое регулирование приводит, как видим, к невозможности осуществления ликвидации отсутствующих должников - обычная ликвидация невозможна, так как у них не хватает средств для покрытия судебных расходов, а заявлять о банкротстве при отсутствии у кредиторов такого желания будет некому. В результате возникнет негативная ситуация, подобная существовавшей в связи с неурегулированностью данной проблемы Законом 1992 г. (Законом 1998 г. эта проблема была решена): будут существовать юридические лица, не осуществляющие какую-либо деятельность, но и не ликвидированные; при этом у данных субъектов будут все реквизиты и регистрация в качестве юридического лица, что может быть использовано для различных злоупотреблений.
Глава XII. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ И ПЕРЕХОДНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Комментарий к главе XII
В рассматриваемой главе решаются вопросы, связанные с порядком введения в действие норм Закона, порядком его применения в конкретных конкурсных отношениях, а также названы акты, утрачивающие силу в связи с введением в действие нового Закона.
Статья 231. Вступление в силу настоящего Федерального закона
Комментарий к статье 231
1. Комментируемая статья регламентирует порядок вступления в силу норм Закона о банкротстве.
2. Общее правило - Закон вводится в действие по истечении 30 дней со дня его официального опубликования; оно произошло 2 ноября 2002 г. в "Российской газете", т.е. Закон вступил в силу 3 декабря 2002 г. В принципе возможно и иное толкование, в соответствии с которым датой вступления Закона в силу следует считать 02.12.2002, однако позиция ВАС РФ, выраженная в п. 1 Постановления Пленума N 4, состоит в том, что Закон вступил в силу с 03.12.2002 (за исключением п. 3 ст. 231, ч. 11 п. 4 ст. 29 и § 6 гл. IX).
3. Исключения из этого общего правила установлены для следующих положений:
1) пункт 3 комментируемой статьи вступает в силу со дня официального опубликования, т.е. со 2 ноября 2002 г., в нем закреплены полномочия регулирующего органа (в настоящее время это Министерство юстиции РФ) в отношении тех арбитражных управляющих, которые не являются членами саморегулируемых организаций управляющих (обратим внимание, что указанные полномочия действуют в течение года со дня вступления Закона в силу). Эти полномочия состоят в следующем:
- контроль за соблюдением управляющими законодательства РФ, а также правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих, которые утверждаются Правительством РФ;
- осуществление проверки деятельности арбитражных управляющих;
- направление в арбитражный суд заявлений об отстранении арбитражных управляющих от исполнения своих обязанностей в случае выявления нарушений законодательства и правил профессиональной деятельности, утвержденных Правительством РФ;
2) параграф 6 гл. IX Закона вступает в силу с 1 января 2005 г., его нормы регулируют несостоятельность (банкротство) субъектов естественных монополий. Обратим внимание, что до этой же даты - 1 января 2005 г. - действует Федеральный закон от 24.06.99 N 122-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", это установлено п. 2 ст. 232 Закона;
3) часть 11 п. 4 ст. 29 Закона вступает в силу по истечении трех месяцев со дня вступления в силу Закона. В течение этого времени действует норма, в соответствии с которой на регулирующий орган, осуществляющий названные в п. 4 ст. 29 Закона полномочия, не могут быть возложены функции управляющего органа, представляющего законные интересы государства как кредитора по обязательствам и (или) обязательным платежам, и (или) собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителя (участника) должника. В течение трех месяцев указанные проблемы решаются в соответствии с ранее действовавшим законодательством;
4) нормы § 1 гл. X Закона в части регулирования банкротства граждан-непредпринимателей вступают в силу по истечении неопределенного времени - после вступления в силу федерального закона, вносящего соответствующие изменения в федеральные законы, касающиеся потребительского банкротства (прежде всего речь идет об изменениях в ГК). Аналогичная норма была и в Законе 1998 г., но внесения изменений в ГК так и не последовало, можно поэтому прийти к выводу о том, что потребительское банкротство в России в ближайшее время не появится;
5) правила п. 4 ст. 84 Закона вступят в силу для уполномоченных органов в части требований по обязательным платежам с момента вступления в силу законов о внесении соответствующих изменений в законодательство о налогах и сборах, до этого момента на указанные требования не распространяется правило о пропорциональном удовлетворении требований, названных в п. 4 ст. 84 Закона (соответственно пропорционально будут удовлетворяться только требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов как кредиторов по денежным обязательствам). Таким образом, в настоящее время график погашения задолженности может предусматривать только полное и одновременное (а не пропорциональное) погашение задолженности по общим платежам.
4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что арбитражные управляющие должны соответствовать требованиям, названным в ст. 20 Закона (очевидно, речь идет о назначении управляющих после вступления Закона в силу; соответственно кредиторы, выдвигая управляющих, должны учитывать дату рассмотрения судом этого вопроса). При этом не имеет значения, когда было возбуждено производство по делу о банкротстве - если вопрос о назначении управляющего решается после 03.12.2002, то применяется новый Закон - это установлено п. 4 ст. 233 Закона.
5. Многие положения об арбитражных управляющих и порядке их выдвижения являются новыми для российского конкурсного права, поэтому Закон устанавливает, что некоторые из них в течение года со дня вступления в силу Закона могут не применяться. Такая конструкция допускает применение либо соответствующих норм Закона, либо альтернативных норм, содержащихся в п. п. 4 - 7 комментируемой статьи (при этом не идет речь о применении норм Закона 1998 г.).
Выделим положения Закона, которые в течение года могут применяться с исключениями, названными в комментируемой статье:
1) арбитражные управляющие могут не соответствовать требованиям ч. ч. 5, 6, 8 п. 1 ст. 20 Закона, т.е. не сдавать теоретический экзамен, не проходить стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника управляющего и не являться членом саморегулируемой организации управляющих. При этом управляющие должны соответствовать требованиям п. 1 (за исключением названных) и п. 8 ст. 20 Закона и в прошлом (до отмены правил об обязательном лицензировании данной деятельности) иметь лицензию, которая не была отозвана или аннулирована. Возникает вопрос о том, что делать, если вопрос об отзыве или аннулировании лицензии был поставлен, но не рассмотрен вследствие отмены обязательности лицензии; представляется, что в данном случае лицензия будет рассматриваться как имевшаяся даже при наличии оснований для ее отзыва;
2) стажем руководящей работы, необходимым для назначения арбитражным управляющим в соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 20 Закона (не менее чем два года в совокупности), считается также стаж по исполнению обязанности арбитражного управляющего сроком не менее года, если эти обязанности исполнялись по отношению к любым должникам, кроме отсутствующих;
3) предъявление документов, подтверждающих сдачу теоретического экзамена по программе подготовки управляющих, а также прохождение стажировки в качестве помощника управляющего не обязательно (эти нормы ч. 4 п. 4 комментируемой статьи связаны с нормами ч. 2 п. 4 комментируемой статьи);
4) в заявлении о признании должника банкротом не обязательно указывать саморегулируемую организацию, из числа членов которой должен быть назначен арбитражный управляющий. Однако неуказание такой организации влечет применение особого порядка назначения управляющего. Этот порядок состоит в следующем. Арбитражный суд направляет запрос о представлении кандидатуры управляющего в регулирующий орган, который в течение пяти дней после получения этого запроса представляет суду три кандидатуры временного управляющего. Отклонить кандидатуры (только по одной из них) имеют право должник либо кредитор-заявитель (иные кредиторы это сделать не могут). Соответственно суд выбирает из трех (либо из двух или одной, если кто-то из названных субъектов воспользовался правом отвода) кандидатур, представленных регулирующим органом;
5) собрание кредиторов может определить и представить суду свои кандидатуры, не являющиеся членами саморегулируемых организаций (из анализа ч. 3 п. 5 комментируемой статьи следует, что в соответствии с общими правилами ст. 15, 45 Закона речь идет о любом управляющем - административном, внешнем, конкурсном, за исключением временного). Порядок представления кандидатур собранием следующий. Собрание выдвигает три кандидатуры (голосование при этом проводится общим порядком - большинством голосов из числа голосов кредиторов, присутствующих на собрании) управляющего. Право на отвод одной из кандидатур имеет должник; отвести как одну, так и все кандидатуры может регулирующий орган, для которого установлено, что отвод должен быть мотивирован несоответствием кандидатуры требованиям п. 4 комментируемой статьи. Соответственно из числа кандидатур, по которым не заявлен отвод, арбитражный суд утверждает управляющего (административного, внешнего, конкурсного);
6) для оценки имущества балансовой стоимостью на последнюю отчетную дату не менее 200 млн. руб. для целей его продажи на торгах в течение внешнего управления и конкурсного производства соответствующий управляющий может привлечь на безвозмездной основе государственную специализированную организацию, уполномоченную Правительством РФ.
6. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает печатный орган, в котором осуществляется опубликование всех сведений о конкурсном процессе до того момента, когда Правительство РФ определит официальное издание для опубликования этих данных. Такой печатный орган в настоящее время - "Российская