Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2010 по делу n А55-10272/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

установления факта подписания счетов-фактур и иных документов неуполномоченным лицом, отсутствие сведений от нотариуса о непричастности указанных лиц к созданию организации,  суд критически отнесся к показаниям Федюнина  А.С., Мурысевой Г.А.  и сделал правомерный вывод о недоказанности налоговым органом  в данном случае получения заявителем необоснованной налоговой выгоды.

     Напротив, как указано выше, заявителем представлены счета-фактуры, платежные документы,    подтверждающие правомерность заявленного вычета и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль. При этом заявитель на момент заключения сделок располагал копией Устава ООО «Атлант», решения о создании общества, свидетельством о регистрации ООО «Атлант» в качестве юридического лица, свидетельством о постановке организации на налоговый учет (т. 3 л.д. 10-16). Налоговым органом не представлено доказательств уклонения ООО «Атлант» от исполнения им своих налоговых обязательств, в т.ч. по исчислению и уплате в бюджет налога с выручки от реализации работ заявителю.

Согласно пункту 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности, что подтверждается также пунктом 1 Постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53, в соответствии с которым судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.

     С учетом изложенного оспариваемое решение инспекции в этой части обоснованно признано судом незаконным.

     Основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, начисления НДС в размере 1510790 руб.,  налога на прибыль в размере 2014392 руб. явилось необоснованное заявление налогового вычета по налогу на добавленную стоимость, уплаченному в составе стоимости приобретенных товаров, а также неосновательное уменьшение налогооблагаемой  базы по налогу на прибыль на величину расходов по оплате стоимости этих товаров по операциям с ООО «База оптовой торговли».

     По данным ООО «ТрансВолгаОйл» по ООО «База оптовой торговли» в 2005 году принят к вычету НДС в сумме 555 219 руб. и включены расходы по приобретенным товарам в состав затрат при исчислении налога на прибыль сумме 3 084 564 руб., в 2006 году принят к вычету НДС в сумме 749 065 руб. и включены расходы по приобретенным товарам в состав затрат, при исчислении налога на прибыль в сумме 4161479 руб., в 2007 году принят к вычету НДС в сумме 206 506 руб. и включены расходы по приобретенным товарам состав затрат при исчислении налога на прибыль в сумме 1 147 257 руб.

     В подтверждение вычетов и обоснованности произведенных расходов по данному поставщику налогоплательщиком представлены: ведомость по контрагенту ООО «База оптовой торговли» за 2005, 2006, 2007 г.г., договоры купли-продажи товаров,  счета-фактуры и  товарные, товарно-транспортные накладные, перечисленные на странице 22-23 оспариваемого решения инспекции, а также акт зачета взаимных требований и погашения обязательств, заказы на поставку, документы из ЗАО «ФИА-Банка» о предоставлении кредитной линии на закупку товара, журнал проводок, выписки из лицевого счета, платежные поручения, путевые и маршрутные листы, командировочные удостоверения   (т. 1 л.д. 27-28, т. 7 л.д. 1-150, т. 8 л.д. 1-223, т. 13 л.д. 102- 117, 120, 123128, 129, 132, 133, т. 11 л.д. 1-164).

     ООО «База оптовой торговли» зарегистрировано в ЕГРЮЛ 28.02.2005г.   Основной вид деятельности ООО «База оптовой торговли» согласно коду ОКВЭД - Оптовая торговля непродовольственными потребительскими товарами.

     ООО «База оптовой торговли» относится к категории налогоплательщиков не представляющих налоговую отчетность в налоговые органы, однако в период, приходящийся на операции с заявителем отчетность представлялась (за 2005 и 2006 г.г. отчетность представлена, за 2007 г. отчетность не представлена, последняя налоговая отчетность представлена за 1 кв. 2008 г.). Налоговыми органами указывается, что руководитель по требованию в налоговые органы не является, документы, подтверждающие факт реализации товаров ООО «База оптовой торговли» для ООО «ТрансВолгаОйл» не представлены.

     Протокол осмотра помещения, находящегося по адресу регистрации ООО «База оптовой торговли» от 10.02.2009 г., на основе которого налоговые органы сделали вывод о том, что контрагент заявителя не находится по адресу регистрации: 443063, г. Самара, пр. Юных Пионеров, д. 61, кв. 36, обоснованно не принят судом в качестве допустимого доказательства, поскольку он составлен с нарушением пункта 3 статьи 92 НК РФ. При его проведении согласно протоколу участвовал лишь один понятой, в то время как указанная норма предусматривает, что осмотр производится в присутствии понятых (т. 1 л.д. 116-117).

     По данным налоговой отчетности, представленной в налоговую инспекцию ООО оптовой торговли» не имело транспортных средств, основных средств, недвижимого имущества,  численность работающего персонала, согласно представленной отчетности по ЕСН чел. Декларации по НДС и по прибыли за 2005 г. и 2006 г. представлены с минимальными начислениями, за 2007 г. налоговая отчетность в налоговую инспекцию не представлена.

     Довод налогового органа о том, что ООО «База оптовой торговли» не имело технической и иной возможности поставлять товар для ООО «ТрансВолгаОйл» не может в данном случае свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды заявителем.

     Налоговыми  органами  не представлено бесспорных доказательств отсутствия реальности хозяйственных операций заявителя с ООО «База оптовой торговли».

     Согласно представленных заявителем документов (путевые и маршрутные листы, командировочные удостоверения - т. 3 л. 114-117, т. 11, т. 12, т. 13 л.д. 1-99) доставка приобретенного у ООО «База оптовой торговли» товара осуществлялась самовывозом.

     Согласно учетным данным и данным ЕГРЮЛ учредителем и руководителем ООО оптовой торговли» является Иванов Сергей Владимирович, зарегистрированный по 456040, Челябинская область, г. Усть-Катав, МКР-1, д. 43, кв. 79.

     Вывод налогового органа о том, что счета-фактуры,  товарные накладные и иные документы выставленные ООО «База оптовой торговли», подписаны от имени этой организации неустановленным лицом, основаны на показаниях опрошенного оперуполномоченным ОРЧ КМ по НП № 1 ГУВД Самарской области старшим лейтенантом милиции Богатовым А.С. учредителя и руководителя ООО «База оптовой торговли» Иванова  С.В. по запросу ИФНС России по Волжскому району Самарской области от 04.03.2009 № 11-45/002947, направленного в УНП ГУВД Самарской области, 04 марта 2009 г.  Согласно протокола опроса от 04.03.2009 г. (т. 1 л.д. 120-122) был допрошен учредитель  и руководитель  ООО «База оптовой торговли» Иванов  С.В., однако его паспортные данные либо данные об иных документах, удостоверяющих его личность в протоколе не отражены, однако имеется  запись о том, что личность опрашиваемого установлена.

     Кроме того, из протокола опроса от 04.03.2009 г. следует, что опрашиваемое лицо не предупреждалось об уголовной либо иной ответственности за дачу ложных показаний.

     По ходатайству налогового органа Иванов С.В., являющийся директором и учредителем ООО «База оптовой торговли» неоднократно вызывался судом в качестве свидетеля по делу для выяснения обстоятельств, имеющих значение для  дела, однако суд не смог допросить лицо, явившееся в судебное заседание 21.10.2009 г. и представившееся Ивановым С.В., поскольку у него отсутствовали какие-либо из документов, удостоверяющих личность. Указанное лицо пояснило, что паспорт и иные документы им давно утеряны.

          При таких обстоятельствах суд обоснованно критически отнесся к показаниям, отраженным в протоколе опроса от 04.03.2009 года.

        Судом обоснованно также не принят в качестве надлежащего доказательства протокол опроса Иванова С.В. от 16.11.2009 г., оформленный вне рамок проверки в период рассмотрения дела в суде и без предупреждения его об ответственности за дачу ложных показаний.

     Статья 89 НК РФ определяет порядок и сроки проведения налоговой проверки, согласно пункту 8 которой срок проведения выездной налоговой проверки исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о проведении проверки.

     Из содержания указанной нормы права, с учетом положений статьи 90 НК РФ следует, что опрос свидетелей, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля, осуществляется в пределах срока проведения выездной налоговой проверки.

     На стадии же рассмотрения дела в арбитражном суде по проверки законности уже принятого на основании определенных доказательств решения налогового органа, именно суд либо по его поручению в определенных законом случае иной арбитражный суд на основе соответствующего  поручения может произвести допрос лиц, которым известны имеющие значение для разрешения спора обстоятельства, в качестве свидетелей в определенном процессуальным законодательством порядке.

     Однако по указанным выше причинам суд не смог допросить Иванова С.В.

     Судом установлено, что согласно учредительным документам именно Иванов С.В. является директором и учредителем ООО «База оптовой торговли».

      Нотариус г. Самары Богатырева И.Н. на запрос инспекции сообщила, что 28.02.2005 г. действительно засвидетельствована подлинность подписи гр. Иванова Сергея Владимировича на заявлении в ИФНС Промышленного района г. Самары о государственной регистрации юридического лица при создании ООО «База оптовой торговли». Также согласно ответу нотариуса 28.02.2005 года Иванов С.В. оформил доверенность на Абалину О.И. на регистрацию ООО «База оптовой торговли», сдачу и получение документов и свидетельств (т. 1 л.д. 119).

     Оценив совокупность  представленных по делу документов, касающихся взаимоотношений заявителя с указанным контрагентом, показания свидетеля Хмель Д.А., имеющего доверенность от имени ООО «База оптовой торговли» (т. 3 л.д. 122), отсутствие результатов экспертизы в целях установления факта подписания счетов-фактур и иных документов неуполномоченным лицом, наличие сведений от нотариуса о причастности указанного выше лица к созданию организации,  сделал правомерный вывод о недоказанности налоговым органом  в данном случае получения заявителем необоснованной налоговой выгоды.

      Напротив, как указано выше, заявителем представлены счета-фактуры, платежные документы, подтверждающие правомерность заявленного вычета и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль. При этом заявитель на момент заключения сделок располагал копией Устава ООО «База оптовой торговли», решения о создании общества, свидетельством о регистрации ООО «База оптовой торговли» в качестве юридического лица, свидетельством о постановке организации на налоговый учет (т. 3 л.д. 113). Налоговым органом не представлено доказательств уклонения ООО «Атлант» от исполнения им своих налоговых обязательств, в т.ч. по исчислению и уплате в бюджет налога с выручки от реализации работ заявителю.

     С учетом изложенного оспариваемое решение инспекции в этой части также обоснованно признано судом незаконным.

     Основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, начисления НДС в размере 546647 руб.,  налога на прибыль в размере 776862 руб. за 2007 год  явилось необоснованное заявление налогового вычета по налогу на добавленную стоимость, уплаченному в составе стоимости приобретенных товаров, а также неосновательное уменьшение налогооблагаемой  базы по налогу на прибыль на величину расходов по оплате стоимости этих товаров по операциям с ООО «Сириус».

     По данным ООО «ТрансВолгаОйл» по ООО «Сириус» в 2007 году принят к вычету НДС в сумме 546 647 руб. и включены расходы по приобретенным товарам в состав затрат при исчислении  налога на прибыль в сумме 3 236 925 руб.

     На основании договоров поставки товаров оптовой торговли организации № 3 19.06.2007 г. ООО «Сириус» обязуется поставить ООО «ТрансВолгаОйл» и отгрузить по заявкам товары в количестве, ассортименте и в сроки, предусмотренные спецификацией, прилагаемой к вышеуказанному договору. Согласно приложения к договору № 3 от 19.06.2007 г. в связи с условием поставки товаров транспортом покупателя, получение товара ООО «ТрансВолгаОйл» осуществляется по месту нахождения складских помещений ООО «Сириус» по адресу: 410048, г. Саратов, пр. К Маркса, 19, территория ООО «Сител», склад № 5.

     В подтверждение вычетов и обоснованности произведенных расходов по данному поставщику налогоплательщиком представлены: ведомость по контрагенту ООО «Сириус» за 2007 год, договор поставки товаров оптовой торговли организации № 3 от 19.06.2007 г., счета-фактуры № 117 от 21.06.2007 г., № 219 от 19.07.2007 г., № 222 от 24.07.07 г., № 237 от 06.08.07 г.,  № 251 от 14.08.07 г., № 414 от 05.09.07 г., № 491 от 10.10.07 г., № 578 от 15.10.07 г., № 650 от 23.10.07 г., № 691 от 02.11.07 г., № 777 от 06.11.07 г., № 842 от 26.11.07 г., № 902 от 01.12.07 г., № 955 от 10.12.07 г., № 1000 от 17.12.07 г., № 1057 от 24.12.07 г., товарные накладные № 117 от 21.06.2007 г., № 219 от 19.07.2007 г., № 222 от 24.07.07 г., № 237 от 06.08.07 г., № 251 от 14.08.07 г., № 414 от 05.09.07 г., № 491 от 10.10.07 г., № 578 от 15.10.07 г., № 650 от 23.10.07 г.,  № 691 от 02.11.07 г., № 777 от 06.11.07 г., № 842 от 26.11.07 г., № 902 от 01.12.07 г., № 955 от 10.12.07 г., № 1000 от 17.12.07 г., № 1057 от 24.12.07 г., товарно-транспортные накладные, также заказы на поставку продукции, иные документы (т. 10).

     Названные документы в полной мере отвечают требованиям, предъявляемым ст.ст. 171- 172, 252 НК РФ, к доказательствам наличия у налогоплательщика права на налоговый вычет и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на величину произведенных расходов.

      В ходе мероприятий налогового контроля налоговым органом установлено, что       ООО «Сириус» состояло на налоговом учете в ИФНС России по Промышленному району г. Самары с 23.04.2007 г. по 05.06.2008 г.

     ООО «Сириус» 05.06.2008 г. прекратило деятельность путем реорганизации в форме слияния в ООО «Анкор» ИНН 6312082225, состоящее на налоговом учете с 05.06.2008 г. в ИФНС России по Кировскому району г. Самары.

       Основной вид деятельности ООО «Сириус» согласно коду ОКВЭД - Деятельность агентов, специализирующихся на оптовой торговле товарами, не включенными в другие группировки.

     Адрес, указанный в учредительных документах и адрес места нахождения исполнительного органа ООО «Сириус» согласно учетным данным: 443022, г. Самара, пр. Кирова, 2 А (согласно данным налогового органа - адрес массовой регистрации).     Инспекция указывает, что по данным