Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2014 по делу n А65-27721/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«Брик»  - 5, 17, 33 кв.м.,  при фактическом  использовании для осуществления розничной реализации товара ни только арендованных площадей у названного арендодателя, но также площадей арендованных у последнего ООО ««Альметьевскснаб», осуществлявшего оптовую торговлю строительными материалами. Данные выводы сделаны налоговым органом  исходя из показаний свидетелей, наличия взаимозависимости между ООО «Альметьевскснаб» и ИП Яруллиным, во взаимосвязи с договорами аренды и приложенными к ним планами помещений и инвентаризационными документами.

Ответчиком налог исчислен путем сложения физических показателей площадей торгового зала, в квадратных метрах арендуемых предпринимателем и юридическим лицом – 1,2,3, 4 кварталы 2010 года – 92 кв.м., 1, 2, 3, 4 кварталы 2011 года – 54 кв.м.

Судом установлено, что предприниматель - арендатор помещения по улице Гафиатуллина, дом 51 А г. Альметьевска  арендовал на основании  договоров аренды и дополнительных соглашений, заключенных с  арендодателем - ООО «Брик» от 01.10.2009 № 33, от 01.04.20010, от 01.09.2010 № 45:  в 1 квартале 2010 г.  - торговую площадь размером 5, 0 кв.м., во 2,3,4 кварталах  2010 г. - торговую площадь размером 17, 0 кв.м. для реализации строительно-отделочных материалов. 

Предпринимателем розничная торговля  в 1- 4 кв. 2011 года осуществлялась на площади 33 кв.м. в связи с расторжением договора аренды с арендодателем – ООО «Брик» и приобретением нежилого помещения в собственность, что подтверждается актом приема-передачи от 01.01.2011 и свидетельствами о регистрации права собственности  от 29.12.2010 г. и  06.06.2011 г. (т. 2 л.д. 9-18, 53).

К вышеназванным договорам аренды  приложены  планы  арендуемых площадей, из которых следует, аренда в 2011 году предпринимателем отдельного помещения, имеющего самостоятельный вход, приобретенного впоследствии в собственность площадью 32,6 кв.м. ( т.2 л.д. 57, 59, 60).

Из технического паспорта  нежилого помещения № 1001  (Литер Б) по ул. Гафиатуллина, дом 51 А от 17.03.2011 и экспликации поэтажного плана объекта к ней следует, что  арендуемое предпринимателем помещение поименованное торговым залом (комната №1), впоследствии приобретенное в собственность имеет площадь 32, 6 кв.м., представляет собой изолированное помещение с отдельным входом, за перегородкой расположены складское помещение (комната 2) площадью 28,3 кв.м., подсобные помещения (комнаты 4,5) площадью 5, 3 и 6, 0 кв.м. (т. 2 л.д. 57, 59, 60).

К договорам аренды заключенным на 2010 год приложены планы арендуемых помещений в 1 квартале - 5, 0 кв.м.,  в последующем во 2,3,4 кварталах - 17, 0 кв.м., то есть части помещений, расположенных в одном торговом зале ( комната 5), площадью  84, 3 кв.м., что  следует из технического паспорта, имеющего по  наружным стенам горизонтальной и вертикальной части  размеры 12.85(5,65/5,66),  15,60(15,40), совпадающих с планами помещений, являющихся приложениями к договорам.   ( т. 2 л.д. 15, 24)

Из технического паспорта  части нежилого строения  универсама № 3, описания конструктивных элементов и поэтажной экспликации к ней по ул. Гафиатуллина, дом 51А литер Б  от 15.10.2009 следует, что площадь торгового зала (комната 5) составляет 84,3 кв.м., представляет собой изолированное помещение, имеющее отдельный вход, за кирпичными перегородками, расположены помещения (комнаты 7,8,9) площадью 3.6,  12.5, 55.8 кв.м. (т. 7 л.д. 62, 66, 67, 91),

Таким образом, заявителем исчислен спорный налог, исходя из физических показателей с учетом арендуемых площадей указанных в договорах аренды,  и приобретенного в собственность из расчета:  1 квартал 2010 года -  торговое место (5 кв.м.); 2,3,4 кварталы 2010 года – 17 кв.м.; 1,2,3,4 кварталы 2011 года -33 кв.м., то есть в  2010 году  часть помещения  имеющей общую площадь 84, 3 кв.м. (технический паспорт от 15.10.2009) и в 2011 году  изолированное помещение, что следует из технического паспорта нежилого помещения № 1001 площадью 33 кв.м., имеющего по  наружной стене горизонтальной и вертикальной части  размеры 13,85  на  6, 21 кв.м.  

Согласно материалам ООО ««Альметьевскснаб» - арендатор помещения по улице Гафиатуллина, дом 51 А г. Альметьевска  арендовал на основании  договоров аренды от 01.10.2009 № 32, 01.09.2010, от 01.08.2011 и дополнительных соглашений от 07.12.2009, заключенных с  арендодателем  - ООО «Брик»:  87 кв.м. нежилого помещения в период с 07.12.2009 до 01.04..2010;   75 кв.м. в период с 01.04.2010 по 31.12.2010 (дополнительное соглашение от 01.04.2010 № 3 и договор аренды от 01.09.2010 № 46); 92 кв.м. в период с 01.01.2011 по 31.07.2011 и с 01.08.2011 по 30.06.2012 (дополнительное соглашение от 01.01.2011 к договору аренды от 01.09.2010 № 46, договор  аренды от 01.08.2011 № 51), договор аренды от 01.08.2011 № 51 расторгнут 12.10.2011 (т. 7 л.д. 71-100)

Из планов помещений к вышеназванным договорам аренды и дополнительным соглашениям, следует, что  обществом в 2010, 2011 годах  арендована часть помещения  в  комнате № 5 по вышеназванному адресу:  в 1 квартале 2010 г. - 87 кв.м., 2,3,4 кварталах 2010 г. - 75 кв.м.  и 2011 годах – 92 кв.м.,  что подтверждается техническим паспортом от 15.10.2009  имеющим по  наружным стенам горизонтальной и вертикальной части размеры 12.85 кв.м. (5,65/5,66) на  15,60 кв.м.(15,40), совпадающих с размерами планов помещений  (т. 7, л.д. 67, 91, 75,  79, 82, 62,67, 91)

Таким образом, заявитель и общество осуществляли реализацию строительных материалов в 2010 году в одном торговом зале на общей торговой площади, поименованной комнатой 5, технические паспорта и планы помещений, являющиеся приложением к договорам аренды не содержат сведений о наличии перегородок в арендованных предпринимателем и обществом  помещениях, контрольно-кассовая машина и реализуемый оптом и в розницу товар,  находился в одном торговом зале, что согласуется с показаниями вышеназванных свидетелей – Силкиной Н.В., Асулгараевой А.А., (менеджеров), Аднашева В.Ф.(грузчика), работников заявителя и не отрицалось заявителем в ходе проведения мероприятий налогового контроля и судебном заседании со ссылкой на нормы трудового законодательства, не ограничивающего право работников и работодателя  принятие на работу как предпринимателем так и обществом.

Заявителем и обществом, в котором заявитель  являлся руководителем, организация розничной и оптовой торговли строительными материалами в 2010 году, была организована таким образом, что торговля велась на общей торговой площади, на что указывает наличие рабочих мест работников в одних кабинетах, бухгалтерии общества и предпринимателя, данное обстоятельство установлено в ходе выездной налоговой проверки и нашло подтверждение в судебном заседании, что позволило  предпринимателю необоснованно минимизировать налогообложение путем применения специального режима ЕНВД. Фактически предпринимателем и обществом велась совместная деятельность на спорных площадях в 2010 году по организации торговли строительными материалами, на основании  разделения площадей объектов, не соответствующих требованиям специального режима налогообложения – единого налога на вмененный доход.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что договоры аренды за 2010 год с предпринимателем  нельзя признать правоустанавливающим документом, подтверждающим существование отдельного объекта  организации торговли, отвечающего требованиям налогового законодательства.

Таким образом, взаимозависимость лиц по данному эпизоду повлияла на исчисление налога за 2010 год.

Исходя из указанных обстоятельств, судом сделан верный вывод о правомерном исчислении налоговым органом  спорного налога за 2010 год с учетом физического показателя – торговых площадей арендуемых заявителем и обществом  общей площадью 92 кв.м.:  1 кв.2010 г. предпринимателем - 5 кв.м., обществом – 87 кв.м.; во 2,3,4 кварталах 2010 г. предпринимателем - 17 кв.м., обществом -75 кв.м.   При этом  в 2011 году обществом для реализации строительных материалов увеличена площадь арендуемого помещения  до 92 кв.м.

Предпринимателем в 2011 году, согласно договора аренды и вышеназванного технического паспорта нежилого помещения № 1001 по ул. Гафиатуллина, дом 51 А  литер Б от 17.03.2011, арендовано  изолированное торговое помещение (комната 1) площадью 32,6 кв. м, расположенное на 1 этаже, имеющего отдельный вход рядом с которым расположены складское помещение площадью 28,3 кв.м. Обществом в 2011 году, как указано выше  арендовался торговый зал (комната 5)  площадью 92 кв.м.

Следовательно, доначисление спорного налога  из расчета физического показателя – 54 кв.м. в сумме превышающей -  33 кв.м. является неправомерным, в указанной части требования заявителя обоснованным.

При этом,  выводы инспекции о наличии доступа покупателей из складского помещения площадью 28, 3 кв.м.,  в котором имелся проем без двери в комнату площадью 32,6 кв.м., основанные на показаниях свидетелей, в том числе покупателей и  техника – Куприяновой М.В., которой составлялся технический паспорт от 17.03.2011, при отсутствии обозначения проема в инвентаризационном документе,  в силу главы 26.3 НК РФ, не может свидетельствовать об использовании предпринимателем в 2011 г. помещения, обозначенного  как складское, в качестве торговой площади для розничной реализации товара, обратное ответчиком не доказано.

Протокол осмотра и замеров произведенный инспекцией в ходе проведения проверки в июне 2013 года, при составлении техником технического паспорта с проведением замеров в 2011 году не свидетельствует об использовании предпринимателем складского помещения в качестве торгового зала.  

Основанием доначисления оспариваемого заявителем спорного налога по торговому объекту, расположенному по ул. Строителей, дом 35 г.Альметьевска послужили выводы  ответчика о занижении налогоплательщиком в 2010 и 2011 годах  ЕНВД, связанного с применением  заявителем в расчетах физического показателя - площади торгового зала арендуемого у ООО «Тандер» -  5 и 11 кв.м.,  при фактическом  использовании для осуществления розничной реализации товара ни только арендованных площадей у названного арендодателя, но также площадей арендованных у арендодателя - ООО ««Альметьевскснаб», осуществлявшего оптовую торговлю строительными материалами. Указанные выводы сделаны ответчиком на основании показаний свидетелей, наличия взаимозависимости между ООО «Альметьевскснаб» и ИП Яруллиным, во взаимосвязи с договорами аренды и приложенными к ним планами помещений.

Поэтому  инспекцией исчислен налог путем сложения физических показателей площадей торгового зала, в квадратных метрах арендуемых предпринимателем и взаимозависимым юридическим лицом –  за 2010 и 2011 годы -50,5 кв.м. 

Согласно статье 346.27 главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (субаренды) арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Следовательно, в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (пункт 3 статьи 607 Гражданского кодекса Российской Федерации). При этом имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 611 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из оспариваемого решения следует, что заявитель - арендатор помещения, расположенного на 1 этаже нежилого здания общей площадью 1 303,90 кв.м., инв. № 2/5669, по улице Строителей, дом 35 г. Альметьевска  арендовал на основании  договоров аренды и дополнительных соглашений, заключенных с  арендодателем  - ООО «Тандер»  от 01.05.2009 № НчФ 1/182/09, от 01.04.2010 № НчФ 2/81/10, 01.03.2011 № НчФ 1/87/11 часть помещений в торговом зале: в 1 квартале и  в апреле 2 квартала 2010 года - торговую площадь размером 5, 0 кв.м.; в мае, июне 2010 г. и 3, 4 квартале 2010 г., 1, 2, 3, 4 кварталах 2011 года – торговую площадь размером 11, 0 кв.м. для реализации строительно-отделочных материалов.  К данным договорам аренды  приложены  планы  арендуемых площадей, из которых следует, аренда в 2011 году  предпринимателем части помещения, в торговом зале, обозначенного штриховыми линиями. ( т.2 л.д. 28-51).

Кроме этого, ООО ««Альметьевскснаб» - арендатором по вышеназванному адресу в г. Альметьевске по  улице Строителей, дом 35 у ООО Тандер» - арендодателя арендована часть помещения, расположенного на 1 этаже нежилого здания общей площадью 1 303,90 кв.м., инв.  № 2/5669 по договорам аренды  от 01.05.2009 № НчФ 1/183/09, от 01.03.2011 № НчФ 1/88/11и дополнительным соглашения к ним от 01.06.2009 № НчФ 1/183/09 от 01.05.2010 № НчФ 2,   № НчФ 1/87/11,  № НчФ 1/88/11 :  в 1кв. и апреле 2010г.  торговая площадь  - 45,5 кв.м., с мая 2010г. по  октябрь 2011г. торговая площадь - 39,5 м.

Из поэтажного плана, являющегося, в силу пункта 1.1. указанных договоров аренды, приложением № 1 к договору следует, что предпринимателем и обществом арендовалось одно помещение:

-  5 кв.м. предпринимателем в 1 квартале и  в апреле 2 квартала 2010 года,  и 45,5 кв.м. обществом в аналогичном периоде - в 1 квартале и  в апреле 2 квартала 2010 года;

- 11  кв.м. предпринимателем  в мае, июне 2010 г, 3, 4 квартале 2010 г. , 1, 2, 3, 4 кварталах 2011 года,   и  39,5 кв.м. обществом  в аналогичном периоде -  в мае, июне 2010 г, 3, 4 квартале 2010 г. , 1, 2, 3, 4 кварталах 2011 года.

Следовательно, сделки обществом и предпринимателем, связаны с арендой одного помещения и  заключены в  один день  - 01.05.2009 договора аренды № № НчФ 1/182/09№  и НчФ 1/183/09. ( т. 6 л.д. 19-38)

Указанное обстоятельство, установленное налоговым в ходе проведения мероприятий налогового контроля, подтвержденное в судебном заседании, материалами дела, в том числе планами помещений, являющихся приложениями к договорам аренды, не отрицалось заявителем в судебном заседании.

Таким