Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2015 по делу n А56-55281/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

не являвшихся предметом исследования в ходе налоговой проверки и досудебного разрешения спора, арбитражный суд признает обоснованным требование заявителя в части неправомерности доначисления налога на прибыль организаций за 2010 год в сумме 252290 руб. и соответствующей ей сумме пени по налогу на прибыль организаций, а также НДС за 3 квартал 2010 года в сумме 227061 руб. и соответствующей ей сумме пени по НДС, в связи с чем решение Инспекции подлежит признанию недействительным в указанной выше части.

В то же время, принимая во внимание разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отраженные в пунктах 67, 78 Постановления №57 в части толкования положений законодательства о налогах и сборах об обязательном досудебном порядке обжалования решений налогового органа, арбитражный суд учитывает, что документы, на основании которых обществом не проведена в налоговом регистре отрицательная суммовая разница, представлены в адрес налогового органа только при проведении сверки во исполнение определения суда от 02.10.2014 по настоящему делу.

Согласно протоколу о проведении сверки от 21.10.2014 №1 документы, подтверждающие передачу указанных доказательств в налоговый орган ранее (в ходе проверки и оформления ее результатов), обществом не представлены.

В судебном заседании, состоявшемся 05.12.2014, представитель заявителя на соответствующий вопрос арбитражного суда не опроверг указанные обстоятельства.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание приведенную выше позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (пункты 67, 78 Постановления №57) применительно к части 1 статьи 111 АПК РФ, судебные расходы общества по оплате государственной пошлины в сумме 2000 руб. за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции подлежат отнесению в полном объеме на заявителя и не подлежат взысканию с заинтересованного лица.

Из пункта 1.2 мотивировочной части оспариваемого решения следует, что обществу вменяется нарушение статьи 40, статьи 247, пункта 1 статьи 252, пунктов 1, 3, 6 статьи 274 НК РФ, с учетом положений Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее - Постановление №53), выразившееся в необоснованном занижении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2010-2011 годы, в результате завышения расходов на аренду производственных мощностей в 2010 году на сумму 696215296 руб., в 2011 году на сумму 1311711389 руб.

Как следствие, применительно к указанному эпизоду обществу доначислен налог на прибыль организаций за 2010-2011 годы в сумме 401585337 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 104939911 руб., штраф по налогу на прибыль организаций, предусмотренный пунктом 3 статьи 122 НК РФ, в размере 89856520 руб.

Суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиками, которая представляет собой полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях налогообложения прибыли налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

В силу пункта 1 статьи 274 НК РФ налоговой базой по налогу на прибыль для целей главы 25 этого Кодекса признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 НК РФ, подлежащей налогообложению.

В пункте 6 статьи 274 НК РФ указано, что для целей исчисления налоговой базы по налогу на прибыль рыночные цены определяются в порядке, аналогичном порядку определения рыночных цен, установленному абзацем вторым пункта 3, а также пунктами 4 - 11 статьи 40 данного Кодекса, на момент реализации или совершения внереализационных операций (без включения в них НДС, акциза).

Из содержания подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ следует, что реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признаются объектом налогообложения по НДС.

Пунктом 2 статьи 153 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы по НДС выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

Согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

На основании пункта 1 статьи 40 НК РФ, если иное не предусмотрено данной статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Таким образом, при учете реализации товаров (работ, услуг) для целей исчисления налога на прибыль и НДС налогоплательщик должен исходить из цен по сделке.

В отдельных, оговоренных пунктом 2 статьи 40 НК РФ случаях, налоговым органам предоставлено право контролировать правильность применения цен по сделкам, в том числе при совершении внешнеторговых сделок и при отклонении цены сделки более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам в пределах непродолжительного периода времени.

В таких случаях налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Согласно п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» от 12.10.2006 № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

В соответствии с п. 9 названного Постановления установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Пленумом ВАС РФ прямо указано, что «...налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано».

В рассматриваемом случае, с учетом представленных в материалы дела доказательств, судом признан обоснованным вывод налогового органа о том, что организациями -производителями автомобилей в Калининградской области (входящими в группу компаний «АВТОТОР»), в том числе заявителем, получена необоснованная налоговая выгода вследствие участия в схеме уклонения от налогообложения, созданной с учетом особенностей налогообложения резидентов Особой экономической зоны (ОЭЗ) в Калининградской области.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что ряд организаций - производителей автомобилей в Калининградской области, в том числе ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», принимали участие в незаконной схеме уклонения от налогообложения, выразившейся в организации финансово-хозяйственной деятельности и использовании льготного налогообложения для резидентов Особой экономической зоны (ОЭЗ) в Калининградской области таким образом, чтобы минимизировать налоговую базу по налогу на прибыль организаций, путем отражения в завышенном размере расходов в виде арендной платы у производителей автомобилей (арендаторов) и смещения центра прибыли на 000 «БАЗ» (арендодателя), который в свою очередь имеет льготное налогообложение по налогу на прибыль организаций в соответствии со ст. 288.1 НК РФ и не уплачивает в бюджет данный налог и 95% прибыли которого формируется за счет арендных платежей, перечисляемых в его адрес предприятиями группы «АВТОТОР», в том числе заявителем.

В результате, организациями - производителями автомобилей в Калининградской области, в том числе ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», получена необоснованная налоговая выгода в виде неправомерного использования льготы и завышения расходов на аренду производственных мощностей в целях исчисления налога на прибыль организаций (и, как следствие, занижение налоговой базы). При этом, конечным выгодоприобретателем применительно к доходу, получаемому в связи с построением указанной схемы финансово-хозяйственной деятельности, является лицо, способное влиять на условия и результаты сделок, заключаемых участниками такой схемы.

Основным видом экономической деятельности ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» является «Производство легковых автомобилей» (Код ОКВЭД 34.10.2).

При этом, Общество расположено в ОЭЗ в Калининградской области, в связи с чем имеет преференции в части уплаты таможенных пошлин при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, что значительно снижает материальные расходы на производство.

Статьей 3 Федерального закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» определены основные цели создания ОЭЗ. Их создание и функционирование направлено на обеспечение благоприятных условий для развития экономического и научного потенциала страны, привлечения инвестиций в ее экономику. ОЭЗ позволяет гарантировать дополнительное привлечение как иностранных, так и отечественных инвестиций, прежде всего в обрабатывающие сектора промышленности; развитие высокотехнологичных отраслей промышленности и сферы услуг, содействие переводу российской экономики на инновационный путь развития; создание новых высококвалифицированных рабочих мест. Функционирование ОЭЗ должно стимулировать развитие российских регионов, содействовать в решении проблем выравнивания уровня их экономического развития.

Именно для достижения этих целей законодатель стимулирует резидентов ОЭЗ, создавая на территории ОЭЗ особый, льготный режим осуществления предпринимательской деятельности.

Федеральный закон от 10.01.2006 № 16-ФЗ «Об Особой экономической зоне в Калининградской области и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» регулирует отношения, возникающие в связи с созданием, функционированием и прекращением функционирования ОЭЗ в Калининградской области с учетом геополитического положения Калининградской области в целях ускорения ее социально-экономического развития.

Положениями ст. 288.1 НК РФ предусмотрены особенности исчисления и уплаты налога на прибыль организаций резидентами ОЭЗ в Калининградской области.

Резиденты используют особый порядок уплаты налога на прибыль организаций, установленный настоящей статьей, в отношении прибыли, полученной от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об ОЭЗ в Калининградской области, при условии ведения резидентами раздельного учета доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности.

В случае если раздельный учет доходов (расходов), полученных (произведенных) при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об ОЭЗ в Калининградской области, и доходов (расходов), полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности, не ведется, налогообложение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта, производится в соответствии с настоящей главой начиная с того квартала, в котором было прекращено ведение такого раздельного учета.

В целях указанной статьи налоговой базой по налогу на прибыль от реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об ОЭЗ в Калининградской области признается денежное выражение прибыли, полученной при реализации данного инвестиционного проекта и определяемой на основании данных раздельного учета доходов (расходов) (полученных (произведенных) при реализации этого инвестиционного проекта) и доходов (расходов) (полученных (произведенных) при осуществлении иной хозяйственной деятельности), к которым применяются положения настоящей главы.

Доходами, полученными при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об ОЭЗ в Калининградской области, признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг), произведенных в результате реализации данного инвестиционного проекта, за исключением производства товаров (работ, услуг), на которые не может быть направлен инвестиционный проект.

В течение шести календарных лет со дня включения юридического лица в единый реестр резидентов ОЭЗ в Калининградской области налог на прибыль от реализации им товаров (работ, услуг), полученную при реализации инвестиционного проекта в соответствии с федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области и определенную в соответствии с настоящей главой и федеральным законом об Особой экономической зоне в Калининградской области, взимается по ставке 0 в отношении налога на прибыль организаций (п. 6 указанной статьи).

Следовательно, указанный закон позволяет облагать по ставке 0 процентов доход, полученный в результате реализации инвестиционного проекта, но не весь доход получаемый резидентом на территории ОЭЗ в Калининградской области.

В ходе выездной налоговой проверки Общества установлено, что участниками группы компаний «АВТОТОР», в том числе заявителем, создана схема ведения финансово-хозяйственной деятельности, которая позволяет минимизировать налоговую базу по налогу на прибыль организаций у производителей автомобилей, путем отражения

в завышенных размерах расходов в виде арендной платы за пользование производственными мощностями четырех автомобильных заводов в Калининградской области и смещения центра прибыли на ООО «БАЗ» (резидента ОЭЗ), который в свою очередь имеет льготное налогообложение по налогу на прибыль организаций в соответствии со ст. 288.1