Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2015 по делу n А56-55281/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

НК РФ.

При этом, с учетом положений п. 2 ст. 20 НК РФ, участники названной схемы являются взаимозависимыми лицами, что подтверждается возможностью влияния отдельных юридических и физических лиц на результаты сделок по аренде производственных мощностей между ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» (арендатор) и ООО «БАЗ» (арендодатель), в том числе в части установления цены арендной платы.

  Из материалов дела следует, что между обществом и ООО «Балтийские автомобильные заводы» (далее - ООО «БАЗ») заключены договоры аренды от 01.01.2010 № 2/01-10, от 01.09.2010 № 4/08-10, от 01.08.2011 № 03/07-11 (с учетом приложений, изменений, дополнений). Исходя из предмета договоров аренды ООО «БАЗ» сдает, а заявитель принимает во временное пользование производственные мощности (расположенные по адресу: г. Калининград, Магнитогорская, 4), представляющие собой совокупность основных производственных фондов, в том числе зданий, сооружений и установленного в них оборудования для производства продукции промышленного и бытового назначения, в соответствии с внедренными технологическими процессами.

 Качественные и количественные характеристики (состав) производственных мощностей приведен в приложениях №1 и №2 (акты приема-передачи) к указанным договорам.

Стоимость пользования производственными мощностями, устанавливается сторонами в Протоколе согласования стоимости аренды (приложение №3), который является неотъемлемой частью договора.

Сумма затрат заявителя по вышеуказанным договорам за 2010 год составила 1221233898 руб. 36 коп., за 2011 год - 1796237288 руб. 16 коп.

Указанные расходы, в соответствии с учетной политикой за 2010-2011 годы, обществом отнесены в состав прямых расходов и учтены в целях налогового учета по налогу на прибыль организаций в 2010-2011 годах с учетом положений статей 318, 319 НК РФ.

С точки зрения обоснования выводов о создании указанной схемы, суд апелляционной инстанции на следующие фактические обстоятельства.

В период с момента включения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ (11.12.2006 года) по декабрь 2007 года все производственные мощности, предназначенные для производства автомобилей, включая здания административных корпусов и производственных цехов, ранее принадлежали, в том числе, организациям группы компаний «АВТОТОР».

В   соответствии   с   данными   учетного   (регистрационного)   дела   ООО   «БАЗ»

18.12.2006    года уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен с 10 000 руб. до 1 494 499 375 руб. на основании заявлений ЗАО «АВТОТОР», ООО «Автотортехобслуживание»,

ОАО «КАЛИНИНГРАДБУММАШ», ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», ООО «Эллада Трейд» о приеме в состав участников ООО «БАЗ» и внесении вкладов в его уставный капитал зданиями, сооружениями и оборудованием, принадлежащим им на праве собственности, о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.12.2006 года.

Впоследствии, уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен:

-   до 1 710 000 010,26 руб. (на основании заявлений участников Общества), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.02.2007 года;

-   до 1 737 398 237,93 руб. за счет дополнительного вклада ООО «АВТОБАЛТИКА МОТОРС», о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 10.12.2007 года.

Увеличение уставного капитала подтверждено Протоколами внеочередных собраний   участников   ООО   «БАЗ»   от   18.12.2006   года,   от   15.02.2007   года,   от 01.11.2007       года (т. 10, л.д. 7-18), а также сведениями ЕГРЮЛ (т. 2, л.д. 110-120).

Таким образом, в течение одного года с момента включения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, указанный резидент становится собственником всех производственных мощностей, предназначенных для производства автомобилей, включая здания административных корпусов и производственных цехов, которые впоследствии передаются в аренду организациям группы компаний «АВТОТОР». Одним из арендаторов соответствующих производственных мощностей является заявитель.

В 2007 году уставный капитал ООО «БАЗ» на 99,9% приобретен частной компанией «ДОАН Б.В.» (Нидерланды), о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 28.02.2007 года, от 28.12.2007 года, вследствие чего указанная иностранная организация становится основным участником ООО «БАЗ». (Протокол внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 20.12.2007 года).

Впоследствии уставный капитал ООО «БАЗ» увеличен за счет переоценки основных фондов и нераспределенной прибыли прошлых лет до 6 738 730 000 руб., что подтверждается Протоколом внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 23.04.2008 года, а также записью в ЕГРЮЛ от 29.05.2008 года.

Исходя из Протокола совместного общего собрания участников ООО «БАЗ» от 02.06.2008 года к ООО «БАЗ» присоединено ООО «Эллада», о чем имеется запись в ЕГРЮЛ от 03.07.2008 года.

Указанные протоколы собрания участников ООО «БАЗ» представлены в т. 10, л.д. 32-44, сведения ЕГРЮЛ - т. 2, л.д. 110-120.

Необходимо отметить, что вышеуказанные вклады в уставный капитал ООО «БАЗ» произведены организациями, входящими в группу компаний «АВТОТОР», одномоментно и сразу после внесения ООО «БАЗ» в реестр резидентов ОЭЗ, что свидетельствует о согласованности действий организаций группы компаний «АВТОТОР» и совместном создании «имущественного центра», имеющего льготное налогообложение.

При этом, в 2010-2011 годах ООО «БАЗ» выплачивались дивиденды, соответствующие чистой прибыли, подлежащей распределению (выписки внеочередных собраний участников от 12.05.2011 года, 28.07.2011 года, 11.10.2011 года и др., валютные платежные поручения от 24.05.2011 №№ 23, 25, от 11.05.2011 № 20, от 26.10.2011 № 66, 68, от 27.10.2011 № 71, от 26.08.2011 № 61, от 18.08.2011 № 55 и др.) (т. 2, л.д. 121-127). Дивиденды выплачивались участникам ООО «БАЗ» (Частная компания «ДОАН Б.В.» и ООО «Регионинвест»).

Дивиденды за 2009 год также выплачивались ООО «АВТОТОР-1» и ОАО КБ «ЭНЕРГОТРАНСБАНК», что подтверждается анализом банковского счета ООО «БАЗ», открытом в ОАО КБ «ЭНЕРГОТРАНСБАНК».

При таких обстоятельствах, единственной целью аккумулирования имущества и денежных средств организаций группы компаний «АВТОТОР» у ООО «БАЗ», имеющем льготное налогообложение по налогу на прибыль организаций, является перенесение «центра прибыли» внутри группы взаимозависимых лиц от производителей автомобилей (уплачивающих налог на прибыль в общем порядке по ставке 20%) к резиденту ОЭЗ, прибыль которого облагается по ставке 0%.

Впоследствии денежные средства, сформированные за счет прибыли ООО «БАЗ», выводятся за рубеж в виде дивидендов в адрес частной компании «ДОАН Б.В.», выгодоприобретателем в части дохода которой является лицо, взаимозависимое с участниками соответствующих правоотношений.

 В 2010-2011 годах ООО «БАЗ» пользовался льготой по налогу на прибыль организаций, в соответствии с пунктом 6 статьи 288.1 НК РФ резиденту ОЭЗ установлена ставка 0 в отношении налога на прибыль организаций.

 При этом, ООО «БАЗ» выплачивались дивиденды, соответствующие чистой прибыли, подлежащей распределению (выписки внеочередных собраний участников от 12.05.2011, 28.07.2011, 11.10.2011 и др., валютные платежные поручения от 24.05.2011 №№23, 25, от 11.05.2011 №20, от 26.10.2011 №66, 68, от 27.10.2011 №71, от 26.08.2011 №61, от 18.08.2011 №55 и др.). Дивиденды выплачивались участникам ООО «БАЗ» (Частная компания «ДОАН Б.В.» и ООО «Регионинвест»).

С учетом требований статьи  288.1 НК РФ срок окончания действия льготного налогообложения по налогу на прибыль организаций у ООО «БАЗ» оканчивался 12.12.2012 года (шесть календарных лет со дня включения юридического лица в единый реестр резидентов ОЭЗ в Калининградской области).

Согласно Протоколу внеочередного собрания участников от 23.01.2012 принадлежащие ООО «БАЗ» на праве собственности здания, сооружения, земельные участки, машины и оборудование, общей остаточной стоимостью 2529738125 руб. 44 коп. принято решение передать в уставный капитал ООО «Проммеханика».

 Принадлежащие ООО «БАЗ» на праве собственности здания, сооружения, земельные участки, машины и оборудование, общей остаточной стоимостью 1667736738 руб. 34 коп. переданы в уставный капитал ООО «Проминфраструктура» (Протокол внеочередного собрания участников ООО «БАЗ» от 24.01.2012).

Таким образом, в январе 2012 года ООО «БАЗ» передало имущество по оценочной стоимости более 4 млрд. руб. в виде вклада в уставный капитал: ООО «Проминфраструктура» (акты от 31.01.2012 №490, от 31.01.2012 №491, от 31.01.2012 №492) и ООО «Проммеханика» (акты от 31.01.2012 №487, от 31.01.2012 №488, от 31.01.2012 №489), зарегистрированные 21.12.2010 с уставным капиталом 10000 руб. Учредителями указанных юридических лиц являлись ООО «БАЗ» (21%), Частная компания «ДОАН Б.В.» (30%) и Щербаков В.И. (49%). Организации включены в реестр ОЭЗ 15.12.2011 и 14.12.2011 соответственно.

 После внесения в уставный капитал вклада в виде зданий, сооружений, земельных участков, машин и оборудования, доля участия ООО «БАЗ» в организациях ООО «Проминфраструктура» и ООО «Проммеханика» составила более 99,9%. В мае-июне 2012 года ООО «БАЗ» реализует указанные доли Частной компании «ДОАН Б.В.» (договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Проммеханика» от 26.06.2012; договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «Проминфраструктура» от 26.06.2012), о чем имеются записи в ЕГРЮЛ от 18.07.2012 года.

При таких обстоятельствах, материалами дела обоснованно, что целью построения подобной схемы финансово-хозяйственных отношений взаимозависимых лиц является получение необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации налогообложения у производителей автомобилей (занижение налогооблагаемой базы пол налогу на прибыль организаций), с использованием режима льготного налогообложения для резидентов ОЭЗ в Калининградской области.

Результатом выявленной схемы является уклонение от уплаты налога на прибыль от деятельности четырех автомобильных заводов и, как следствие, нанесение ущерба бюджету Российской Федерации.

С точки зрения обоснования выводов о взаимозависимости ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и ООО «БАЗ», суд апелляционной инстанции на следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1)    одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2)  одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3)    лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Согласно п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц.

В соответствии с положениями Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ч. 1 ст. 9) группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким обозначенным признакам.

При этом, в силу п. 14 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 164-ФЗ) лица, каждое из которых по какому-либо признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных признаков, также признаются группой лиц.

Согласно п. 15 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 164-ФЗ) признаются входящими в одну группу лиц хозяйственное общество (товарищество), физические и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных признаков входят в одну группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества).

Статьей 31 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (в ред. Федерального закона от 17.07.2009 № 164-ФЗ) предусмотрены особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц, с учетом которых антимонопольный орган должен быть уведомлен о сделках между заинтересованными лицами.

При этом, перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, должен быть представлен в федеральный антимонопольный орган любым входящим в эту группу лицом.

В ходе налоговой проверки Общества на основании запроса налогового органа, получен ответ Федеральной антимонопольной службы от 16.05.2013 № ЦА/18915-ДСП/13 в отношении перечня физических и юридических лиц, входящих в одну группу лиц (т. 15, л.д. 103-136). Данный перечень основан на сведениях, представленных в ФАС России ООО «АВТОТОР-1».

Указанная информация представляет собой перечень юридических лиц, входящих в одну группу (Раздел 1), в том числе ЗАО «АВТОТОР-менеджмент», ООО «БАЗ» и ряд иных организаций, а также перечень входящих в одну группу физических лиц (Раздел 2).

Установлено, что ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и ООО «БАЗ» входят в одну группу лиц с отдельными юридическими и физическими лицами из представленного перечня (ООО «АВТОТОР Холдинг», ООО «АВТОТОР групп», Инвестиционная компания «ДОАН Б.В.», ООО «Частные инвестиции», Щербаков В.И., Щербаков СВ., Горбунов В.И. и др.).

ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» и ООО «БАЗ» взаимозависимы в силу наличия у организаций одних и тех же аффилированных лиц, с учетом норм законодательства о конкуренции и ограничении монополистической деятельности.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Налоговым органом установлено, что учредителем ЗАО «АВТОТОР-менеджмент» является ООО «АВТОТОР Холдинг», также данная организация осуществляет фактическое управление деятельностью заявителя.

В проверяемом периоде (2010-2011 годы) доля участия ООО «АВТОТОР Холдинг» в Обществе составляла 70%, что не оспаривается заявителем.

Между налогоплательщиком и ООО «АВТОТОР Холдинг» заключен договор от

01.01.2010    № 01/4-АУ