Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2010 по делу n А53-28977/2009. Изменить решение

с 01.10.2006 г. по 30.11.2008 г.; страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2006 г. по 31.12.2007 г.

Проверкой установлено, что в нарушение ст. 252 и п. 18 ст. 264 НК РФ обществом занижен налог на прибыль за 2006г. на сумму –676 493 руб., и за 2007г. на сумму – 14 442 070 руб. в результате неправомерного включения в состав расходов в целях налогообложения прибыли затрат по договору от 28.09.2005г. г. № 2. В нарушение п.1.и п. 5 ст. 252 НК РФ Обществом в апреле 2007 г. неправомерно занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль на сумму 348 000 руб. прочих расходов, уплаченных контрагенту ООО «УФК –Управленческий и Финансовый консалтинг». В нарушение п.1.и п. 5 ст. 252 НК РФ Обществом неправомерно занижена в октябре 2006 г. налогооблагаемая база по налогу на прибыль на сумму 415 000 руб., уплаченных контрагенту КОВИконсалт Интернэшнл Лимитед. В нарушении п.1.ст. 252 НК РФ расходы по проведению ЗАО «ЭКФИ-ЭНЕРГО» комплексной  экспертизы тарифов  на услуги   водоснабжения   и   водоотведения   в   размере 1 000 000  руб. экономически не обоснованы и не подтверждены документально. В нарушении п.1. и п. 5 ст. 252 НК расходы по проведению ЗАО АК «ЭКФИ-АУДИТ» по договору № 1408-1/ЭА-06 от 14.08.2006 анализа финансово-хозяйственной деятельности и анализа себестоимости в размере 600 000 руб. экономически не обоснованы. В нарушение п.1.ст. 252 НК РФ расходы по разработке НО Фонд «ЦП и ФО в ЖКХ» Методических рекомендаций по формированию тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения в размере 500,000 тыс. руб. экономически не обоснованы. В нарушение п.п.7 п. 3 ст.149, п.1.ст. 171, п.1.ст. 172, ст.39 НК РФ обществом неправомерно принят к вычету налог на добавленную стоимость, предъявленный налогоплательщику при приобретении строительно-монтажных работ в размере 2 722,880 тыс. руб.

Результаты проверки изложены в  акте выездной налоговой проверки от 14.09.2009 № 07/45 дсп (т.14, л.д. 2-72).

Общество с выводами, содержащимися в акте проверки,    не    согласилось    и представило 25.09.2009 в инспекцию возражения.

Рассмотрев акт проверки и возражения   общества, начальник инспекции принял решение от  30.09.2009   №   07/48 «О   привлечении  к ответственности   за   совершение налогового правонарушения», которым, привлек общество к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа за неполную уплату налога на прибыль - в сумме 417 410 руб., за неполную уплату НДС –в сумме 165 566 руб. Обществу   начислены пени за несвоевременную уплату налога на прибыль –в сумме 1 803 277 руб., НДС –в сумме 150 889 руб. и предложено уплатить налог на прибыль в сумме   25 805 683 руб., НДС –в сумме   2 722 880   руб.

Общество с решением налогового органа  не согласилось и обжаловало его в Управление ФНС России по Ростовской области.

Решением от 23.11.2009 г. №15-14/3610 Управление ФНС России по Ростовской области оставило решение инспекции без изменения, а жалобу общества без удовлетворения.

Налогоплательщик оспорил решение инспекции в арбитражный суд.

Рассматривая требования общества в оспариваемой части решения, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Как видно из материалов дела, налоговый орган доначислил обществу  налог на прибыль в сумме 25 118 563 руб., в том числе: за 2006 –в сумме 10 676 493 руб., в 2007 –442 070 руб. в результате не принятия расходов по договору № 2 от 28.09.2005 г. о передаче полномочий (функций) единоличного исполнительного органа управляющей организации, заключенному с ООО «Евразийское водное партнерство».

Инспекция признала затраты, произведенные обществом в соответствии с договором, заключенным с ООО "Евразийское водное партнерство", экономически обоснованными расходами в размере 25 020 200 тыс. руб. за 2006 г. и 27 997 604 тыс. руб. за 2007 г.

При этом инспекция исходила из того, что ОАО ПО «Водоканал» г. Ростова-на-Дону» осуществляет реализацию услуг юридическим лицам и населению по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и при исчислении дохода для целей налогообложения принимает указанные цены (тарифы).

В соответствии с Постановлениями Мэра города Ростова-на-Дону от 23.12.2005 №1950 и от 24.11.2006 №1351 функции предоставления услуг водоснабжения и канализации потребителям осуществляет ОАО ПО «Водоканал».

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.03.1995 №239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» и Федеральным Законом от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» осуществляется государственное регулирование стоимости (тарифа) услуг системы водоснабжения и  канализации.

Во исполнение Постановления Правительства Российской Федерации от 07.03.95 N239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)", постановления Главы Администрации области от 26.11.97 N423 "Об утверждении Программы реформирования жилищно-коммунального хозяйства Ростовской области на 1997-2003 гг." и в целях дальнейшего регулирования тарифов на жилищно-коммунальные услуги принято Постановление от 30.12.1998 №555 «Об установлении единого порядка расчета и утверждения тарифов на жилищно-коммунальные услуги в Ростовской области».

Таким образом, в условиях получения доходов от оказания услуг систем водоснабжения и канализации, ограниченных тарифом, экономически обоснованные  расходы проверяются  регулирующим органом.

Согласно Постановлению Главы Администрации области от 30.12.98 N555 -материалы по обоснованию предлагаемых к установлению тарифов, их перечень и требования к содержанию должны соответствовать требованиям, определенным соответствующим федеральным органом исполнительной власти согласно действующему законодательству.

Постановлением РСТ РО от 22.11.2005 N13/3 (ред. от 23.12.2005) "Об установлении тарифов на услуги по водоснабжению и водоотведению, оказываемые в городах и районных центрах области, в том числе для групповых межрайонных водопроводов" установлены и введены в действие с 1 января 2006 года тарифы на услуги по водоснабжению и водоотведению, оказываемые в городах и районных центрах области, в том числе для групповых межрайонных водопроводов (действуют с 01.01.2006 по 31.12.2006.)

Региональной службой по тарифам РО, согласно Протоколу рассмотрения дела об установлении тарифа на услуги по водоснабжению и водоотведению, оказываемые ОАО «Производственное объединение Водоканал города Ростова-на-Дону» (приложение к Постановлению РСТ от 22.11.2005 №13/3), регулируемой организации (ОАО «ПО Водоканал») признаны экономически обоснованными расходы по статье «прочие прямые затраты» в сумме: 37 292 300 руб. на оказание услуг по водоснабжению и 14 331 2 тыс.  руб. по водоотведению.

Согласно Расчету средних тарифов на услуги ОАО «ПО Водоканал г. Ростова-на-Дону» на 2006 г. в вышеуказанные суммы по статье «прочие прямые затраты» включены расходы на управление в сумме –020 200 руб., в т. ч.: 17 514 100 руб. на оказание услуг по водоснабжению   и 7 506 100 руб. по водоотведению.

В 2007г. регулирующим органом при регулировании тарифов на услуги по водоснабжению (водоотведению) применен метод индексации тарифов, в соответствии с которым тарифы, установленные с использованием метода экономической обоснованности (тарифы на 2006г.), меняются с учетом прогнозируемого уровня инфляции (индексов-дефляторов, устанавливаемых Министерством экономического развития Российской Федерации).

На 2007 г. Постановлением РСТ по РО от 29.09.2006 №9/2 утверждены индексы максимально возможного изменения установленных тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса с учетом надбавок к тарифам.

Согласно пункту 8 Постановления РСТ РО от 29.03.2006 N3/6 "Об утверждении "Временных методических рекомендаций по расчету тарифов на услуги организаций коммунального комплекса, обеспечивающих водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод на территории Ростовской области" –регулирование тарифов на услуги по водоснабжению (водоотведению) осуществляется посредством установления их экономически обоснованного уровня, обеспечивающего финансовые потребности организации коммунального комплекса, необходимые для реализации их производственных программ. Согласно пункту 24   Постановления РСТ РО  от 29.03.2006 N3/6 "Об утверждении "Временных методических рекомендаций по расчету тарифов на услуги организаций коммунального комплекса, обеспечивающих водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод на территории Ростовской области" - для регулирования тарифов на услуги по водоснабжению (водоотведению) ОКК представляет в регулирующий орган предложения, состоящие из производственной программы, расчетных таблиц по формам 1-13 и надлежаще оформленные обосновывающие материалы к ним.

В соответствии с заключением службы по тарифам Администрации г. Ростова-на-Дону по результатам рассмотрения материалов расчета тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения, оказываемые ОАО «ПО Водоканал г. Ростова-на-Дону» на 2007-2011 годы по статье «Общехозяйственные расходы» приняты расходы в размере 276 580 600 руб., в т. ч.: 188 894 100 руб. на оказание услуг по водоснабжению и 87 686 500 руб. по водоотведению. В ответе Региональной службы по тарифам Ростовской области от 04.08.2009 №2275 на запрос налогового органа № 07-23-01305 от 30.06.2009 г. указано, что по результатам проведенной экспертизы Региональной службой по тарифам РО признаны экономически обоснованными расходы по договору №2 от 28.09.2005 г. в целом обществу в сумме 25 020 200 тыс. руб. –за 2006 г.

Согласно пунктов 19 и 22 «Временных методических рекомендаций по расчету тарифов на  услуги  организаций коммунального комплекса, обеспечивающих водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод на территории Ростовской области», утвержденных Постановлением РСТ РО от 25.03.2006 №3/6, при определении расходов, регулирующий орган использует прогнозные индексы изменения цен по отраслям промышленности Министерства экономического развития и торговли РФ.

Согласно Письму от 18.12.2008 №19933-АК/Д03 Министерства экономического развития индекс потребительских цен за 2007 г. равен 111,9%.

Учитывая, что деятельность общества по водоснабжению и водоотведению является регулируемой, расходы на управление за 2007 г., по мнению налогового органа, подлежат признанию обоснованными, исходя из экономически обоснованных плановых расходов 2006 г. с учетом фактического индекса роста потребительских цен в РФ на 2007 г. –,9%, в размере за 2007- 27 997 604   руб. (25020,2*111,9%).

Учитывая, что при установлении тарифов орган регулирования проверяет экономическую обоснованность расходов предприятия, инспекция считает, что в пределах согласованных с Региональной службой по тарифам РО затраты на управление, произведенные обществом в соответствии с договором, заключенным с ООО "Евразийское водное партнерство", в размере 25 020 200 тыс. руб. за 2006 г. и с учетом фактического индекса роста потребительских цен в РФ на 2007 г. в размере 27 997 604 тыс. руб. за 2007 г. являются экономически обоснованными расходами.

Из письменного пояснения общества от 02.03.2010 следует, что документ, согласовывающий   расходы   на  управление, приложенный   к расчету средних тарифов   на услуги ОАО «ПО Водоканал» г.Ростов-на-Дону на 2007 г. (т.23, л.д. 23) подписан заместителем Главы Администрации города Ростова-на-Дону по вопросам экономики В.В.Золотухиным в феврале 2010 г. (т.23, л.д. 2).

Согласно налоговым регистрам, обществом налоговая база по налогу на прибыль уменьшена по статье «расходы по управлению» в объеме: 69 505 586 руб. за 2006 г. и 88 172 899   руб. за 2007 г.

Налоговый орган не принял расходы в сумме 25 118 563 руб., поскольку сумма вознаграждения, рассчитываемая в процентах от валового оборота денежных средств организации, без составления сметной документации, вне связи с расходами, возникающими в процессе ее деятельности (то есть даже в случае убыточности производства), не может быть признана экономически оправданными затратами, так как не учитывает реальной доходности деятельности общества. Анализ представленного налогоплательщиком штатного расписания, должностных инструкций управленческого персонала и иных документов свидетельствует о наличии достаточного кадрового потенциала для осуществления текущей деятельности общества. После передачи полномочий ООО «Евразийское водное партнерство» управляющий состав Общества не изменился, вместе с тем, возросли расходы на оплату труда. В условиях получения доходов от оказания услуг систем водоснабжения и канализации, ограниченных тарифом, расходы в целях налогообложения, произведенные для осуществления деятельности, направленной на получение дохода, в соответствии со ст. 252 НК РФ должны быть также ограничены экономически обоснованными размерами, учитываемыми при  формировании  тарифа.

Рассматривая данный эпизод доначисления, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

Из материалов дела следует, что между ОАО «ПО Водоканал» и ООО «Евразийское водное партнерство» заключен договор № 2 от 28.09.2005 г. о передаче полномочий (функций) единоличного исполнительного органа управляющей организации, (т. 14 л.д. 101-124, т. 17 л.д. 59-76).

Согласно условиям указанного договора, ОАО «ПО Водоканал» (Общество) передает, а ООО «Евразийское водное партнерство» (Управляющая организация) принимает на себя полномочия (функции) единоличного исполнительного органа (Генерального директора) Общества.

Согласно пункта 2.2 договора управляющая компания осуществляет управление всей текущей деятельностью Общества и решает все вопросы, отнесенные Уставом и Законодательством Российской Федерации к компетенции единоличного исполнительного органа акционерного общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Общего собрания акционеров Общества и Совета директоров Общества.

Согласно пункта 5.1 договора стоимость ежемесячной оплаты услуг Управляющей организации за выполнение функций единоличного исполнительного органа Общества составляет 5 % от месячной выручки (оборота) Общества, учитываемой без НДС.

В материалы дела представлены и исследованы судом апелляционной инстанции письменные доказательства, подтверждающие надлежащее исполнение оказания услуг Управляющей компанией Обществу по договору управления от 28.09.2005г. № 2: подписанные сторонами акты выполненных работ и обосновывающие отчеты к ним (т. 3 л.д. 3-153, т. 4 л.д. 1-190, т. 5 л.д. 1-39). Представленные обществом акты и отчеты имеют все необходимые реквизиты, по которым можно определить реальность оказанных услуг и их сущность.

Судом апелляционной инстанции установлено, что указанные документы соответствуют требованиям статьи 9 Федерального Закона «О бухгалтерском учете», достоверность указанных в них сведений налоговый орган не оспаривает.

Согласно