Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2013 по делу n А53-17661/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-17661/2012

21 февраля 2013 года                                                                        15АП-42/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей А.Н. Герасименко, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой А.Н.

при участии:

от ООО «Основные фонды (Волгодонск)»: Фетисова Т.В., представитель по доверенности от 04.09.2012.

от конкурсного управляющего ОАО «Техно-В» Тарасова А.Н.: Стафеев Р.И., представитель по доверенности от 08.02.2013.

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области: Джунь С.Н., представитель по доверенности от 04.02.2013, Кривошлыкова Т.В., представитель по доверенности от 04.02.2013, Десятникова А.А., представитель по доверенности от 04.02.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Основные Фонды (Волгодонск") на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2012 по делу № А53-17661/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Основные фонды (Волгодонск") ИНН 6143074065 ОГРН 1106174000723 к заинтересованному лицу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Техно-В"

ИНН 6143038170 ОГРН 1026101925112

о признании недействительными решения, принятое в составе судьи Медниковой М.Г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Основные фонды (Волгодонск)» (далее также - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области (далее также – инспекция, налоговый орган) от 07.02.2012г. № 155 и № 36.

В соответствии со статьей 51 АПК РФ по ходатайству заявителя, удовлетворенному судом, третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью «Техно-В».

Решением суда от 26.11.2012 в  удовлетворении заявления  общества с ограниченной ответственностью «Основные фонды (Волгодонск)» отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Основные Фонды (Волгодонск") обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило отменить судебный акт, принять новый.

Суд огласил, что через канцелярию от конкурсного управляющего ОАО «Техно-В» Тарасова А.Н. поступил отзыв на апелляционную жалобу c приложением дополнительных доказательств.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Техно-В» Тарасова А.Н. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, представленных с отзывом на апелляционную жалобу.

Представитель ООО «Основные фонды (Волгодонск)» поддержал ходатайство конкурсного управляющего ОАО «Техно-В» Тарасова А.Н. о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд вынес протокольное определение: ходатайство удовлетворить.

Представитель ООО «Основные фонды (Волгодонск)» поддержал заявленное в предыдущем судебном заседании ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы на начало марта 2013 года в связи с назначением Арбитражным судом Свердловской области в рамках дела № А60-717/2012 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Техно-В» судебного заседания по рассмотрением вопроса о погашении требований уполномоченного органа в лице УФНС России по Свердловской области 3-им лицом – ООО «АЭМ-активы».

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области возражал против удовлетворения ходатайства.

Суд вынес протокольное определение: отказать в удовлетворении ходатайства ООО «Основные фонды (Волгодонск)» об отложении рассмотрения апелляционной жалобы на начало марта 2013 года. Судебная коллегия приходит к выводу, что имеющиеся в деле доказательства являются достаточными для рассмотрения апелляционной жалобы.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области заявил ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений по делу.

Представитель ООО «Основные фонды (Волгодонск)» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Техно-В» Тарасова А.Н. поддержал доводы апелляционной жалобы ООО «Основные фонды (Волгодонск)», просил решение суда отменить.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной №3 налоговой декларации общества по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2011 г. (л.д. 1-3 том 10).

По результатам проверки составлен акт камеральной налоговой проверки акт от 24.11.2011г. №4727 (л.д. 66-94 том 1). Обществом были представлены возражения от 22.11.2011г. на выводы по акту; в ходе рассмотрения материалов проверки было принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, результаты которых отражены в справке от 31.01.2012г.

Материалы камеральной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля были рассмотрены 06.02.12г. в присутствии руководителя общества, что подтверждается протоколом рассмотрения от 06.02.2012г. № 207.

По итогам рассмотрения материалов проверки налоговой инспекцией 07.02.12г. были приняты 2 решения:

№ 155 о привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость (НДС) в виде взыскания штрафа в размере 121591,60руб. Этим же решением обществу предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 607958руб. и пени в сумме 44422руб. за неуплату названного налога (л.д.95-108 том 1);

№ 36 об отказе обществу в возмещении НДС в сумме 85779873руб. (л.д. 109-118 том 1).

Управление ФНС России по Ростовской области решением от 05.04.12г. № 15-14/1085 оставило апелляционную жалобу общества на указанные решения без удовлетворения (л.д. 120-128 том 1).

Из содержания оспоренных решений вытекает, что основанием для применения налоговой ответственности, доначисления НДС, пеней и отказа в возмещении НДС в сумме 85779873руб послужил вывод налоговой инспекции о неправомерном применении обществом налогового вычета по НДС в сумме 86387831 руб. по недвижимому имуществу, внесенному единственным участником общества - открытым акционерным обществом «ЭМК-Атоммаш» в счет увеличения уставного капитала общества.

В основу данного вывода положены следующие установленные в ходе налоговой проверки обстоятельства.

Постановлением главы администрации г. Волгодонска Ростовской области №541 от 10.06.1993г. было зарегистрировано акционерное общество открытого типа «Атоммаш» (г. Волгодонск-13, п/о ул. Морская, 124), созданное путем преобразования государственного производственного объединения «Атоммаш».

По решению учредителей АООТ «Атоммаш» и ОАО «Энергомашиностроительная корпорация» 10.01.1997г. создано открытое акционерное общество «ЭМК-Атоммаш» (ОАО «ЭМК-Атоммаш»), зарегистрированное администрацией города Волгодонска Ростовской области 17.01.1997г. (свидетельство №4) (л.д. 4-11, т. 14).

Уставный капитал ОАО «ЭМК-Атоммаш» на момент создания составлял 1 400 000 000 000 руб., был разделен на 14 000 000 обыкновенных именных акций бездокументарной формы выпуска номинальной стоимостью 100 000 руб. и сформирован следующим образом:

- АООТ «Атоммаш» внесло принадлежащее ему имущество (основные фонды, оборотные средства, нематериальные активы), имеющее на момент заключения договора о создании ОАО «ЭМК-Атоммаш» стоимость, равную 1 200 000 000 000руб.;

- ОАО «Энергомашиностроительная корпорация» внесло 200 000 000 000 руб. денежными средствами. Доли составили, таким образом, 85,7% и 14,3%, соответственно (л.д. 118, 102, 67 т. 13).

По акту приема-передачи от 10.02.1997г. имущество было передано в счет взноса в уставный капитал ОАО «ЭМК-Атоммаш».

В соответствии с постановлением главы администрации города Волгодонска Ростовской области №957 от 07.07.1999г. муниципальное предприятие «Бюро технической инвентаризации» зарегистрировало на праве частной собственности за ОАО «ЭМК-Атоммаш» следующие объекты недвижимости, переданные в качестве взноса в уставный капитал ОАО «ЭМК-Атоммаш»:

-  строения и сооружения производственного комплекса в промзоне АО «Атоммаш»;

-  строения и сооружения полигона развальцовки труб взрывом в Юго-Восточном промрайоне;

-  строения и сооружения базы механизации в Юго-Восточном промрайоне;

-     здания, строения и сооружения причала тяжеловесных грузов на побережье Цимлянского водохранилища;

-     здания, строения и сооружения цеха зеленого хозяйства в районе Волгодонских очистных сооружений №2;

- площадка шламонакопителя в Юго-Восточном промрайоне.

Решением собрания акционеров (протокол №7 от 15.07.1998г.) были внесены изменения и дополнения к уставу ОАО «ЭМК-Атоммаш», согласно которым уставный капитал был определен равным  1 400 000 000 руб.

В 2003г. ОАО «ЭМК-Атоммаш» приобрело у ООО «Предприятие промышленного железнодорожного транспорта» (ООО «ППЖДТ») по договорам купли-продажи №010903/129/22 от 01.09.2003г., №020903/129/23 от 02.09.2003г., №030403/129/04 от 03.04.2003г., №030403/129/05 от 03.04.2003г., №160603/129/13 от 16.06.2003г. подъездные железнодорожные пути.

Позднее, 01.10.2009г., между ОАО «ЭМК-Атоммаш» (продавец) и ЗАО «Энергомаш (Белгород)» (покупатель) заключен договор № 061001090152 купли-продажи имущества: объектов, входящих в комплекс зданий, строений, сооружений ОАО «ЭМК-Атоммаш» (инвентарный номер 7444), земельного участка, инженерных сетей ОАО «ЭМК-Атоммаш» (инвентарный номер 7444), железнодорожных путей ОАО «ЭМК-Атоммаш» (инвентарный номер 788). Цена имущества была определена в 515 766 157,58 руб., НДС 18 % - 92 837 908,36 руб., сумма договора 608 604 065,94 руб.

Согласно договору покупатель был обязан уплатить сумму сделки в срок до 12.10.2009г., то есть через 12 дней после её заключения.

В день подписания договора сторонами был подписан также и акт приема- передачи имущества  в количестве 99 объектов, расположенных по адресу: г. Волгодонск, Жуковское шоссе, 10, на общую сумму 515 766 157,58 руб. (в связи с уточнением суммы НДС до 87 797 021,40 руб. соглашением от 05.10.2009г. стороны уменьшили сумму сделки в размере 603 563 178, 98 руб.)

Спустя 10 дней после подписания акта приема-передачи, 10.10.2009г., сторонами было заключено соглашение об изменении договора №061001090152 от 01.10.2009, в соответствии с которым стороны предусмотрели, что в случае неисполнения покупателем обязательства по полной оплате цены имущества в срок до 12.10.2009 договор подлежит расторжению, а имущество - возврату продавцу.

Право собственности на имущество, приобретенное ЗАО «Энергомаш (Белгород)» по договору № 061001090152 от 01.10.2009, зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Ростовской области 09.10.2009г., 06.11.2009г., 09.11.2009г., 10.11.2009г. соответственно (л.д. 118, т. 18).

Таким образом, ЗАО «Энергомаш (Белгород)», не оплатив в срок до 12.10.2009г. имущество, приобретаемое у ОАО «ЭМК-Атоммаш», и обладая информацией о последствиях неоплаты стоимости имущества, зарегистрировало в ноябре 2009г. за собой право собственности на это имущество.

После регистрации права собственности на указанное имущество за ЗАО «Энергомаш (Белгород)», 22.12.2009г.,  между ОАО «ЭМК-Атоммаш» и ЗАО «Энергомаш (Белгород)» заключено соглашение о расторжении договора купли-продажи этого имущества в связи с неуплатой покупателем его стоимости в срок до 12.10.2009г. Покупатель возвращает Продавцу по акту приема-передачи переданное ему имущество, находящееся по адресу: г. Волгодонск, Жуковское шоссе, 10.

В этот же день, 22.12.2009г., сторонами был подписан акт приема-передачи имущества в количестве 99 объектов, расположенных по адресу: г. Волгодонск, Жуковское шоссе, 10, как возвращенное покупателем продавцу.

Таким образом, реализация имущества и его возврат осуществлены в одном налоговом периоде - в 4 квартале 2009г.; фактически ни одна из сторон не понесла реальных затрат по приобретению указанного имущества.

Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области 16.04.2010г., 04.05.2010г., 05.05.2010г., 06.05.2010г. открытому акционерному обществу «ЭМК-Атоммаш» выданы свидетельства о государственной регистрации права на вышеуказанные объекты недвижимого имущества.

Реализация ОАО «ЭМК Атоммаш» имущества в адрес ЗАО «Энергомаш (Белгород)» отражена в составе налогооблагаемой базы по НДС в уточненных налоговых декларациях за 4 квартал 2009 года, представленных в Межрайонную ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области 04.09.2010г. и 24.09.2010года, сумма доплаты по декларации составила 90 156 093 руб.

Сумма НДС, фактически уплаченная налогоплательщиком в бюджет за 4 квартал 2009 г., составила 11 752 426 руб.

ОАО «ЭМК-Атоммаш» отразило во 2-м квартале 2010г. в бухгалтерском учете операцию по возврату недвижимого имущества в связи с расторжением договора купли-продажи №061001090152 от 01.10.2009г., что подтверждается оборотно-сальдовыми ведомостями по счету 01 и счету