Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2013 по делу n А53-17661/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

из ОАО «Техно-В», необоснованном восстановлении сумм налога на добавленную стоимость, которые ранее не были приняты к вычету ввиду безвозмездного характера сделки; наращивании кредиторской задолженности по налоговым обязательствам и получении необоснованной налоговой выгоды подконтрольным лицом - ООО «Основные фонды (Волгодонск)».

Фактической целью принятия решения о передаче в качестве вклада в уставной капитал общества недвижимого имущества является получение необоснованной налоговой выгоды в виде предъявления необоснованного налогового вычета. Взаимозависимость позволила участникам сделки согласовать действия и спрогнозировать налоговый результат.

Как уже отмечалось ранее определением Арбитражного суда Белгородской области от 02.12.09 по делу № А08-10540/2009-116 принято заявление о признании ЗАО «Энергомаш (Белгород)» несостоятельным, введена процедура наблюдение.

Согласно ст. 3 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Необходимо отметить, что на момент заключения 01.10.2009 между ОАО «ЭМК-Атоммаш» (ОАО «Техно-В») - Продавцом и ЗАО «Энергомаш (Белгород)» - Покупателем договора № 061001090152 купли-продажи имущества в количестве 99 объектов, расположенного по адресу: г.Волгодонск, Жуковское шоссе, 10, на общую сумму 515 766 157,58 руб. руководителем как продавца, так и покупателя, являлось одно и тоже лицо - Степанов А.Ю.

Таким образом, на момент заключения указанного договора участники сделки не могли не знать о неплатежеспособности покупателя недвижимости и нахождения его в процедуре банкротства.

В мае 2010г. Арбитражным судом Белгородской области ЗАО «Энергомаш (Белгород)» было признано несостоятельным (банкротом).

Учитывая совокупность всех изложенных выше обстоятельств, суд пришел к выводу о формальном характере заключенной сделки по передаче имущества в уставный капитал, единственной целью которой являлось искусственное формирование суммы НДС к вычету в отношении имущества, полученного ОАО «Техно-В» ранее безвозмездно.

Суд принимает во внимание и то обстоятельство, что ОАО «Техно-В» после заключения данной сделки в декларации по НДС за 4 кв. 2009г. отразило реализацию недвижимого имущества, однако исчисленную сумму налога не уплатило, при том, что ЗАО «Энергомаш Белгород» предъявило к вычету в декларации за 4 кв. 2009г. сумму НДС по указанному выше договору, вычет налоговым органом был подтвержден, однако впоследствии (после расторжения договора) не был восстановлен к уплате в бюджет.

В свою очередь, после расторжения договора ОАО «Техно-В» во 2 кв. 2010г. в декларации по НДС вновь предъявило соответствующую сумму НДС к вычету.

Таким образом, спорный вычет был применен ОАО «Техно-В» на основании пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации в результате расторжения договора от 01.10.2009, заключенного между ОАО «Техно-В» и ЗАО «Энергомаш (Белгород)» №061001090152, на продажу объектов, входящих в комплекс заданий, строений и сооружений, инженерных сетей, железнодорожных путей и земельного участка.

03.09.2010 ОАО «Техно-В» представило в Межрайонную ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2010 г., в которой в строке 8 «Сумма налога, предъявленная налогоплательщиком при приобретении на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащая вычету в соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ, а также сумма налога, подлежащая вычету в соответствии с пунктом 5 статьи 171 НК РФ» отразило, в том числе, НДС по сделке с ЗАО «Энергомаш (Белгород)» в сумме 87 797 021,4 руб.

Решением Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Ростовской области №126 от 14.12.2010 ОАО «Техно-В», принятом по итогам рассмотрения результатов проведенной камеральной налоговой проверки представленной ОАО «Техно-В» декларации по НДС за 2 кв. 2010г., подтверждено право ОАО «Техно-В» на налоговый вычет по сделке с имуществом, впоследствии переданном в уставной капитал ООО «Основные фонды (Волгодонск)». Сумма НДС возмещена из федерального бюджета.

Предъявленные в дальнейшем в декларации за 1 кв. 2011г. ООО «Основные фонды (Волгодонск)» суммы НДС к вычету в размере 86 387 831 руб., в отношении имущества, полученного от своего учредителя ОАО «Техно-В», отражены последним к восстановлению в налоговых декларациях, однако доказательств реальной уплаты восстановленных сумм НДС не представлено.

После расторжения сделки с ЗАО «Энергомаш (Белгород)», 26.02.2010, ОАО «ЭМК-Атоммаш» учреждает ООО «ЭМК-Атоммаш» с уставным капиталом 10 000 руб., которое было зарегистрировано в качестве юридического лица 07.04.2010г.; 22.04.2010г. ОАО «ЭМК-Атоммаш» принимает решение об увеличении уставного капитала с 10 000 рублей до 25 202 180 рублей за счет внесения им дополнительного вклада (л.д. 61, т.1).

По акту приема-передачи от 30.04.2010, подписанному и скрепленному печатями обеих сторон, вышеуказанное имущество на общую сумму 75 576 540 руб. принято ООО «ЭМК-Атоммаш» в качестве дополнительного вклада при увеличении уставного капитала; в бухгалтерском балансе увеличение стоимости основных средств по счету 01 отражено налогоплательщиком после государственной регистрации права (25.10.2010г.).

Позднее, 14.01.2011г., ОАО «ЭМК-Атоммаш» принимает еще одно решение об увеличении уставного капитала ООО «ЭМК-Атоммаш», согласно которому уставный капитал увеличивается с 25 202 180 рублей до 796 253 880 рублей за счет внесения единственным участником общества дополнительного вклада (л.д. 151, т.1).

В соответствии с Приложением к решению единственного участника ООО «ЭМК-Атоммаш» от 14.01.2011 учредитель передает в счет взноса в уставный капитал объекты недвижимого имущества, расположенные по адресу: Ростовская обл., г. Волгодонск, ш. Жуковское, 10, в общем количестве 99 единиц (в т.ч. земельный участок, здания, сооружения, передаточные устройства), совокупная рыночная стоимость которых по состоянию на 09.12.2010г. составляет 864 499 200 руб. с учетом НДС, (771 051 700 руб. без учета НДС).

По акту приема-передачи от 18.01.2011, подписанному и скрепленному печатями обеих сторон, вышеуказанное имущество на общую сумму 771 051 700 руб. принято ООО «ЭМК-Атоммаш» в качестве дополнительного вклада при увеличении уставного капитала; в бухгалтерском балансе увеличение стоимости основных средств по счету 01 отражено после государственной регистрации права (25.02.2011) (л.д. 152-159, т.1).

Спустя месяц, 22.03.2011г., ООО «ЭМК-Атоммаш» переименовано в ООО «Основные фонды (Волгодонск)».

Чуть позднее, 19.05.2011г., ОАО «ЭМК-Атоммаш» переименовано в ООО «Техно-В».

Таким образом, на момент оформления между сторонами актов передачи имущества от 30.04.2010 и от 18.01.2011 указанные выше лица в силу взаимозависимости и афиллированности не могли не знать о неплатежеспособности ОАО «ЭМК-Атоммаш» (переименованного в дальнейшем в ООО «Техно-В») и нахождении его в преддверии процедуры банкротства. Соответственно указанные лица не могло не знать о том, что у ООО «Техно-В» отсутствует реальная возможность по уплате восстановленной суммы НДС в бюджет ввиду наличия значительной непогашенной кредиторской задолженности перед иными лицами в сумме не менее 5 миллиардов 529 миллионов рублей.

Согласно доводам заявителя апелляционной жалобы и письменным пояснениям ОАО «Техно-В» НДС по основным средствам, переданным в качестве вклада в уставный капитал ООО «Основные фонды (Волгодонск)», восстановлен к уплате в бюджет в следующих налоговых периодах:

-  4 квартал 2010г. - в сумме 314 623 руб.,

-  1 квартал 2011г. - в сумме 86 073 208 руб.

Согласно сведениям, содержащимся в декларациях ОАО «Техно-В» по НДС за указанные налоговые периоды, по строке 090 налоговой декларации за 4 квартал 2010г. заявлен НДС в сумме 937 509 руб. (суммы налога, подлежащие восстановлению, всего); за 1 квартал 2011г. по этой же строке заявлен НДС в сумме 86 120 790 руб.

Сумма НДС, исчисленная ОАО «Техно-В» к уплате в бюджет, составила: за 4 квартал 2010г - 86 110 245 руб., за 1 квартал 2011г. - 87 562 458 руб. (декларации представлены в материталы дела в суде апелляционной инстанции)

При этом, как уже отмечалось ранее, учитывая наличие вступивших в законную силу решений Арбитражного суда г. Москвы от 11.11.2010 по делу №А40-55620/10-30-464, от 04.06.2010 №А40-36018/10-47-318, от 04.06.2010 Москвы по делу №А40-36017/10-47-319 о взыскании с ОАО «ЭМК-Атоммаш» (правопреемником которого является ОАО «Техно-В») в пользу общества с ограниченной ответственностью «Финанс» общества с ограниченной ответственностью «Ореанда-Инвест» более 5 миллиардов 529 миллионов рублей, судебная коллегия приходит к выводу, что ОАО «ЭМК-Атоммаш» (правопреемником которого является ОАО «Техно-В») не могло не знать, что у него отсутствует реальная возможность по уплате восстановленной суммы НДС в бюджет (за 4 квартал 2010г. НДС в сумме 86 110 245 руб., за 1 квартал 2011г. - в сумме 87 562 458 руб.).

Так, задолженность ОАО «Техно-В» по уплате в бюджет налога на добавленную стоимость за - 4 квартал 2010г. составила 57 372 830 руб., за 1 квартал 2011г. - 87 562 458 руб. Общая задолженность перед бюджетом по налогу на добавленную стоимость составляет 282 143 474,86 руб. (налог в сумме 217 885 314,52 руб., пени в сумме 43 776 059,09 руб., штрафы в сумме 20 482 101,25 руб.).

На исполнении в Межрайонном отделе по особым исполнительным производствам УФССП по Ростовской области находится сводное исполнительное производство №6999/11/18/61-СД, состоящее из пяти исполнительных производств: №10756/11/18/61, №10751/11/18/61, №12562/11/18/61, №16446/11/18/61, №17022/11/18/61, возбужденное в отношении ОАО «Техно-В», о взыскании в пользу Межрайонной ИФНС России №4 по Ростовской области, Межрайонной ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Екатеринбурга,   общей задолженности в размере 65 069 672,26 руб.

Таким образом, ввиду наличия признаков заведомой неплатежеспособности, неизбежно приведшей к процедуре банкротства, восстановление ОАО «Техно-В» в декларациях за 4 квартал 2010г. НДС к уплате в сумме 86 110 245 руб., за 1 квартал 2011г. - в сумме 87 562 458 руб. носило формальный характер и имело цель создать условия для получения в дальнейшем из федерального бюджета возмещения НДС в сумме в сумме 85 779 873руб. взаимозависимым лицом по отношению к ОАО «Техно-В» - обществом с ограниченной ответственностью "Основные Фонды (Волгодонск").

Учитывая изложенное вывод суда первой инстанции о создании взаимозависимыми и аффилированными лицами ОАО «Техно-В» и обществом с ограниченной ответственностью "Основные Фонды (Волгодонск") схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды, является законными и документально обоснованными.

Из данных сайта в сети Интернет и имеющихся в деле документов следует, что сумма НДС по внесенному в уставный капитал имуществу Заявителя (ООО "Основные Фонды (Волгодонск")) была восстановлена в налоговых декларациях за 4 квартал 2010 г. в сумме 314 623 руб. и за 1 квартал 2011 г. в сумме 86 073 208 руб., а впоследствии на основании определения Арбитражного суда Свердловской области от 22.05.2012 в составе общей задолженности в размере 133 495 321, 93 руб. включена в реестр требований кредиторов ОАО «Техно-В» по требованию УФНС России по Свердловской области.

Документы, подтверждающие, данные обстоятельства (налоговые декларации по НДС за 4 квартал 2010 г., 1 квартал 2011 г., заявление УФНС России по Свердловской области исх.№15-08/01222 от 19.01.2012, определение Арбитражного суда Свердловской области от 22.05.2012 представлены в суд апелляционной инстанции.

При этом в суде апелляционной инстанции обществом со ссылкой на указанные выше документы заявлен довод о том, что Арбитражным судом Свердловской области в рамках дела № А60-717/2012 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Техно-В» на 25.02.2012 г. назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о погашении требований уполномоченного органа в лице УФНС России по Свердловской области 3-им лицом – ООО «АЭМ-активы». В связи с чем представитель ООО «Основные фонды (Волгодонск)» заявил ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы на начало марта 2013 года в связи с назначением указанного выше заседания.

По мнению заявителя жалобы в случае погашения 3-им лицом ООО «АЭМ-активы» требований уполномоченного органа в лице УФНС России по Свердловской области будет сформирован источник для возмещения НДС из бюджета, что, по мнению заявителя апелляционной жалобы, может свидетельствовать об отсутствии необоснованной налоговой выгоды со стороны ООО «Основные фонды (Волгодонск)» и в случае оставления в силе оспоренного по настоящему делу решения налогового органа может привести к двойному взысканию налога.

Отклоняя указанный довод, судебная коллегия учитывает, что данная позиция заявителя жалобы основана на неверном системном толковании норм п. 1 ст. 45, п. 11 ст. 171 и п. 3 ст. 170 НК РФ, поскольку в данном случае ОАО «Техно-В», формально восстановив по п. 3 ст. 170 НК РФ ранее возмещенную ему из федерального бюджета сумму НДС в декларациях за 4 квартал 2010г. и за 1 квартал 2011г. и заведомо располагая информацией о своей неплатежеспособности и невозможности уплатить сумму налога, не может переложить обязанность по уплате соответствующей суммы на 3-е лицо - ООО «АЭМ-активы» в силу положений п. 1 ст. 45 НК РФ, согласно которой налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога.

Фактически намерение кредитора в лице ООО «АЭМ-активы» в рамках дела № А60-717/2012 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Техно-В» погасить требования уполномоченного органа в лице УФНС России по Свердловской области свидетельствует не о легализации необоснованной налоговой выгоды, заявленной ООО «Основные фонды (Волгодонск)» по взаимоотношениям с ОАО «Техно-В», а лишь о намерении кредитора в лице ООО «АЭМ-активы» получить дополнительное количество голосов в реестре требований кредиторов ОАО «Техно-В» с целью получения контроля над процедурой банкротства, что не имеет правого значения для настоящего налогового спора.

Кроме того, возможное погашение кредитором в лице ООО «АЭМ-активы» в рамках дела № А60-717/2012 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Техно-В» требования уполномоченного органа в лице УФНС России по Свердловской области, в любом случае произойдет после принятия оспоренного налогоплательщиком акта налогового органа ненормативного характера и обжалованного решения суда первой инстанции по настоящему делу, а потому не может влиять на оценку их законности и обоснованности.

Таким образом, результаты рассмотрения