Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2013 по делу n А32-20948/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

имущественным правам, счет-фактуры, на основании которых суммы налога ранее приняты к вычету, подлежат регистрации в книге продаж на сумму НДС, подлежащую восстановлению. Вносить изменения в книгу покупок в данном случае не требуется.

Восстановлением является отдельная операция, при которой в налоговом учете заявителя отражается ранее предъявленный налоговый вычет, который в будущем компенсируется операцией по его восстановлению, что приводит величину вычета к нулю. Это так же подтверждается первичными и уточненными налоговыми декларациями заявителя за 2008-2009 гг., в которых восстановление сумм НДС проводилось по отдельной 190 строке.

Из комплексного анализа указанных норм следует, что для восстановления вычета по НДС первоначально он должен быть заявлен правомерно. Правомерность предъявления налогового вычета в сумме 288 466 171 руб. по товару, недостача которого выявлена в результате инвентаризации, потерям при производстве и списанным готовым блюдам подтверждается материалами дела. Обязанности по восстановлению сумм спорного НДС у заявителя в соответствии с п. 3 ст. 170 НК РФ нет.

Действия налогоплательщика по восстановлению поставленного к вычету НДС не являются отказом от налогового вычета, а последующее сторнирование (возврат вычета) фактически исправляет ошибку заявителя, допущенную ранее, и не может свидетельствовать о предъявлении вычета вновь, поскольку у заявителя отсутствовала обязанность согласно п. 3 ст. 170 НК РФ восстанавливать ранее поставленный к вычету НДС. При этом из действий налогоплательщика и предоставленных доказательств, налоговых деклараций (первичных и уточненных) по НДС за 1-4 кварталы 2008 г. - 2009 г., бухгалтерской справки от 26.08.2010 г., послужившей основанием внесения изменений в налоговый и бухгалтерский учет ЗАО «Тандер», пояснительной записки № 1253 от 24.10.2012 г., доп. листами к книгам продаж за 1-4 кварталы 2008-2009 г., протокола допроса свидетеля Пасниченко Л.А. от 11.11.2011 г., следует, что ЗАО «Тандер» не выражало волю на отказ от вычета по НДС, а лишь корректировало налоговый учет предприятия.

Таким образом, законодательство о налогах и сборах РФ не содержит положения, обязывающие налогоплательщиков восстановить и уплатить в бюджет суммы НДС, принятые к налоговому вычету при приобретении товаров (работ, услуг), в случае их недостачи.

Выбытие товарно-материальных ценностей в результате недостачи, потери, порчи, пожара не меняет изначальной цели их приобретения, следовательно, у инспекции отсутствовали правовые основания для требования как о восстановлении принятых ранее к вычету сумм НДС при утрате материальных ценностей, так и отказа в применении налогового вычета.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно установил, что налоговый орган необоснованно, в нарушение положений ст. 166, 169, 170 НК РФ осуществил доначисление НДС в сумме 38 297 762 руб. за 2008 г., НДС в сумме 250 168 409 руб. за 2009 г., всего в сумме 288 466 171 руб. из них 284 387 659 руб. по недостачам и потерям, выявленным инвентаризациями, 3 691 127 рублей по потерям в производстве Гипермаркетов и 387 385 руб. по испорченным блюдам собственного производства.

Данный вывод согласуется с правовой позицией, отраженной в постановлении ФАС СКО от 21.02.2011 по делу № А63-13595/2009, постановлении ФАС СКО от 18.11.2011 по делу № А32-30604/2010 и постановлении ФАС СЗО от 15.10.2012 г. по делу N А56-165/2012.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно признал недействительным решение МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Краснодарскому краю № 11-25/5 от 21.03.2012 года о привлечении ЗАО «Тандер» к ответственности за совершение налогового правонарушения, с учетом решения УФНС России по Краснодарскому краю № 20-12-543 от 01.06.2012 г., в части:

доначисления налога на прибыль организаций в сумме 313 189 руб. за 2008 г. и НДС в сумме 234 892 руб. за 2008 г., соответствующих пени по налогу на прибыль и НДС по эпизоду с ООО «Сельта»;

доначисления налога на прибыль организаций в сумме 264 988 руб. за 2008 г. и НДС в сумме 198 741 руб. за 2008 г., соответствующих пени по налогу на прибыль и НДС по эпизоду с ООО «Спектр»;

доначисления налога на прибыль организаций в сумме 720 449 руб. за 2009 г., НДС в сумме 3 904 685 руб. за 2008 г. и 2 887 635 руб. за 2009 г., соответствующих пени по налогу на прибыль и НДС и привлечения к налоговой ответственности по ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 144 089, 80 руб. по налогу на прибыль за 2009 год и штрафа в размере 577 527 руб. по НДС за 2009 год по эпизоду с ООО «Грифон»;

доначисления НДС в сумме 38 297 762 рублей за 2008 г., НДС в сумме 250 168 409 рублей за 2009 г., всего НДС в сумме 288 466 171 рубль, из них 284 387 659 рублей НДС по товарам списанным при выявлении потерь товаров в результате недостач (при отсутствии виновных лиц), 3 691 127 рублей НДС по потерям в производстве Гипермаркетов и 387 385 рублей НДС по испорченным блюдам собственного производства, привлечения к налоговой ответственности по ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 50 033 681, 80 руб. за неуплату НДС за 2009 год и соответствующих пени по НДС.

Доводы апелляционных жалоб не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Суд первой инстанции выполнил требования ст. 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства  и принял законный и обоснованный судебный акт в обжалуемой части. Оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Поскольку при обращении в суд апелляционной инстанции с жалобой ЗАО  "Тандер" излишне уплачена госпошлина, обществу надлежит возвратить из федерального бюджета 1000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.11.2012 по делу № А32-20948/2012 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Возвратить ЗАО  "Тандер" из федерального бюджета 1000 руб. излишне уплаченной госпошлины по жалобе.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           И.Г. Винокур

Судьи                                                                                             Д.В. Николаев

                                                                                                        Н.В. Шимбарева