Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2013 по делу n А32-20948/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

серия 63-ав № 935324, серия 63-ав № 771053, серия 63-ав № 771227, серия 63-ав № 974177, серия 63-ад № 049616, серия 63-ад № 049614, серия 63-ад № 049615, серия 63-ад № 049613, и на праве аренды, что подтверждается договорами аренды №№ СмрФ-1 /282/08 от 01.08.08; СмрФ-1/460/08 от 16.12.08; СмрФ-1 /257/09 от 28.04.09; от СмрФ-1 /349/09 от 19.07.09; СмрФ-1/92/08 от 21.03.08; 2 от 03.03.08; СмрФ-1/38/09 от 26.01.09; СмрФ-1/429/09 от 25.08.09; СмрФ-1/08/09 от 12.01.09; СмрФ-1/224/08 от 04.07.08; СмрФ-1/283/07 от 18.07.07; СмрФ-1 /272/09 от 12.05.09; СмрФ-1/324/09 от 01.06.09; 10/06 от 06.02.06; СмрФ-1/240/09 от 01.05.09; СмрФ-1/350/09 от 01.08.08; СмрФ-1/819/06 от 20.09.06; СмрФ-1 /278/08 от 01.08.08; СмрФ-1/240/08 от 07.07.08; СмрФ-1/31/09 от 21.01.09; СмрФ-1/402/09 от 29.07.09.

Факт выполнения работ подтвержден договорами и актами выполненных работ КС-2, что установлено актом и решением проверяющих.

Согласно сметам и актам выполненных работ КС-2 работы выполнены в полном объеме (том дела: приложения №№ 6-9).

Представители заинтересованного лица в судебном заседании пояснили, что товарность операций налоговой инспекцией не оспаривается, налоговый орган подвергает сомнению факт оказание данных услуг именно ООО «Грифон» (аудио протокол судебного заседания от 07.11.2012 г.).

Указанные работы оплачены в полном объеме платежными поручениями на расчетный счет ООО «Грифон».

Перед заключением договора ЗАО «Тандер» затребовало и получило от ООО «Грифон» копию решения № 1 единственного участника ООО «Грифон» от 05.04.2006 г., копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица серия 63 № 004506623, выданного ИФНС по Кировскому району г. Самары, копию свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории РФ серия 63 № 004505254, копию устава, копию выписки из ЕГРЮЛ от 25.05.2009 г., копию приказа № 1 от 10.04.2006 г. о назначении директором ООО «Грифон» Василевского Г.М., копию паспорта Василевского Г.М., копию нотариальной доверенности 63АБ 403524 от 05.04.2011г. на Гришкову Е.В. для регистрации. Обществом также получены: копия лицензии серия Д 753484 от 03.07.2006 г., рег. № ГС-4-63-02-27-0-6312065847-008914-1, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, сроком до 03.07.2011 на строительство зданий и сооружений II уровня ответственности: общестроительные работы, подготовительные работы, земляные, каменные кровельные, отделочные работы и прочие виды, копию лицензии серия Д 843248 от 16.04.2007 г. рег. № ГС-1-63-02-27-0-6312065847-010172-1, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, сроком до 03.07.2011года на строительство зданий и сооружений II уровня ответственности: на санитарно-технические работы, работы по устройству внутренних инженерных систем и оборудования, специальные работы.

Налоговая инспекция в ходе проверки провела следующие мероприятия налогового контроля в отношении ООО «Грифон» ИНН 6312065847 КПП:

1. Направлен запрос в МИФНС России № 18 по Самарской области № 09-14/06571 от 14.06.2011 - получен ответ № 01-37/03669дсп от 14.07.2011 г., в котором указано: данная организация состоит на учете в МИФНС № 18 по Самарской области с 10.04.2006 г., зарегистрирована по адресу: Самарская область, г. Самара, ул. Алексея Толстого,8. По данному адресу также зарегистрировано еще 27 организации.  Учредителем являлся Василевский Г.М. (размер доли 100 %), с 2010 г. - Прошин А.И.  Генеральный директор: Василевский Г.М. – с 10.04.2006 г. по 05.03.2010 г.; Прошин А.И. – с 09.03.2010 г. по настоящее время. В то же время Прошин А.И. является руководителем еще более 4 организаций. Согласно бухгалтерской отчетности за 2009 на балансе организации основных средств нет. Организация в 2009 г. исчисляла и уплачивала налоги в минимальных размерах (не более 4 930 руб. по НДС, не более 16 000 руб. по налогу на прибыль). За 4 квартал 2009 представлена «нулевая» налоговая отчетность по НДС. Среднесписочная численность организации за 2009 г. - 1 человек. Имущество, транспортные средства отсутствуют. Основной вид деятельности организации: 45.1 - подготовка строительного участка.

2. В соответствии со ст. 93.1 НК РФ направлено поручение об истребовании документов в МИФНС России № 18 по Самарской области № 09-23/10291 от 09.06.2011г. - получен ответ № 11960 от 11.07.2011 г.: документы не представлены. Организация пояснила, что при смене собственника ООО «Грифон» в 2010г. архив утерян, в связи с чем представить документы нет возможности.

3. В соответствии со ст. 92 НК РФ направлен запрос № 09-14/10919 от 20.09.2011 на проведение осмотра объекта, принадлежащего ООО «Грифон» и прилегающей к нему территории по адресу: г. Самара, ул. Алексея Толстого, 8. Получен ответ № 15-11/1б107@ от 04.10.2011, о том, что осмотром установлено: исполнительные органы организации ООО «Грифон», в том числе руководитель организации, по данному адресу отсутствуют; вывески, свидетельствующие о деятельности ООО «Грифон», по данному адресу отсутствуют.

4. В соответствии со ст. 90 НК РФ в ИФНС России по Октябрьскому р-ну г. Самары № 5 направлено поручение № 09-23/12775@ от 03.11.2011 о допросе свидетеля (директора Самарского филиала ЗАО «Тандер» Лисовского А.А.). Получен ответ № 19-12/2097б@ от 05.12.2011 о том, что до настоящего времени Лисовский А.А. по повестке № 19-09/022 от 17.11.2011 в инспекцию не явился.

5. В МИФНС России № 5 по Ставропольскому краю направлено поручение № 09-23/1277б@ от 03.11.2011 о допросе свидетеля (директора Самарского филиала ЗАО «Тандер» Свистухина Г.И.). Получен ответ № 13-39/018123@ от 21.11.2011. В протоколе допроса свидетеля № 265 от 19.11.2011 Свистухин Г.И. (директор Самарского филиала ЗАО «Тандер» в проверяемый период) пояснил, что он с руководителем ООО «Грифон» лично не знаком, ему не известны адреса и контактные телефоны руководителей данной организации; договоры заключались в офисе Ставропольского филиала ЗАО «Тандер» в г. Самара, пр. Кирова. В то же время Свистухин Г.И. подтвердил, что он лично подписывал договоры с ООО «Грифон» в 2008-2009 г.г., о привлечении ООО «Грифон» для исполнения работ субподрядчиков, ему неизвестно.

6. В ИФНС России по Кировскому району направлено поручение № 09-14/10917@ от 20.09.2011 о допросе свидетеля Мехралиевой А.Д. (лицо по доверенности от ООО «Грифон» на получение выписок банка по р/с 40702810500000002301). Получен ответ № 15-11/18572 от 06.10.2011, о том, что по повестке Мехралиева А.Д. не явилась.

7. В ИФНС России по Промышленному р-ну г. Самары направлено поручение № 09-14/10895@ от 20.09.2011 о проведении допроса Прошина А.И. (директор ООО «Грифон»). Получен ответ № 17-17/28849@ от 14.10.2011, о том, что Прошин А.И. на допрос в качестве свидетеля не явился.

8. В ИФНС России по Кировскому району г. Самары направлено поручение о допросе свидетеля № 09-14/09362@ от 08.08.2011 в отношении Василевского Г.М. (руководителя ООО «Грифон»). В соответствии с ответом № 15-11/15140 от 18.08.2011 Василевский Г.М. на допрос не явился.

9. Направлен запрос в ИФНС России по Октябрьскому району г. Самары № 09-23/10507 от 21.06.2011. Согласно ответу № 15-27/04880дсп от 07.07.2011 представлены: доверенности на получение выписок по р/с 40702810500000002301 на Романову СВ., Данилову М.Н., Мехралиеву А.Д.; карточка с образцами подписей и оттиска печати; копия паспорта Василевского Г.М.

10. Направлен запрос в ОАО «Волга-Камский Банк» № 09-14/07020 от 23.06.2011. Согласно ответу №18825 от 15.07.2011 ООО «Грифон» имеет р/с 40702810700110000205.

11. Направлен запрос в ОАО АКБ «Приоритет» № 09-14/0702 от 23.06.2011 - получен ответ № 01-11/5865 от 15.07.2011, что организация имеет расчетный счет № 40702810500000002301 в ОАО АКБ «Приоритет». С расчетного счета осуществлялись платежи за металл, за строительные материалы, за транспортные услуги. Основными контрагентами, у которых ООО «Грифон» приобретало данные товары и услуги, являются: ООО «Мангуст», ООО «Борей», ООО «Верона», ООО «МикАвто».

ООО «Мангуст» согласно ответу ИФНС России по Кировскому району г. Самары № 15-12/3254дсп от 12.08.11 относится к категории налогоплательщиков, не представляющих налоговую и бухгалтерскую отчетность. Последняя отчетность представлена за 3 месяца 2008 г. Среднесписочная численность организации в 2008 г. составляла 1 человек. Имущество и транспортные средства отсутствуют.

ООО «Борей» согласно ответу ИФНС России по Промышленному району г. Самары № 17-17/23277 от 18.08.2011 г. ликвидировано по решению суда при нарушении законодательства при создании организации или несоответствия учредительных документов организации действующему законодательству.

Оценив указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что они могут являться основанием для доначисления налога на добавленную стоимость и налога на прибыль.

Из материалов дела установлено, что ЗАО «Тандер» привлекло по договорам ООО «Грифон» для осуществления ремонта, прокладке сетей и благоустройства территории магазинов, принадлежащих на праве собственности и праве аренды, которые используются заявителем для ведения хозяйственной деятельности, данный довод не оспаривается налоговым органом.

Расходы, понесенные ЗАО «Тандер» по договорам с ООО «Грифон» в размере 3 602 243 рубля в 2009 г., являются расходами, направленными на ремонт основных средств в соответствии со ст. 260 НК РФ и понижают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль организаций.

Кроме того, налогоплательщиком предоставлено подтверждение рыночных цен работ (услуг), оказанных ООО «Грифон»: письма ООО «СМУ-155» г. Ульяновск, № 115 от 01.12.2011 г., ООО «Строительно-производственная фирма Ремстрой» республика Башкортостан № 1 от 19.11.2012 г., ООО «ПромЭлектро» № б/н от 16.11.2012 г., ООО «Плаза» № 34 от 16.11.2012 г.

Налоговый орган в свою очередь не предоставил опровержения несоответствия рыночных цен, используемых заявителем при заключении спорных договоров с ООО «Грифон».

Вышеперечисленные документы и обстоятельства подтверждают, что ЗАО «Тандер» выполнило условия ст. 171, 172, 169 НК РФ для применения вычета по НДС и имеет право на вычет по НДС.

В порядке ст. 252, 254 НК РФ и ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» общество доказало несение расходов в размере 3 602 243 руб. по взаимоотношениям с ООО «Грифон», а так же их экономическую обоснованность.

Суд первой инстанции правомерно исходил из того, что общество проявило должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента для осуществления ремонта основных средств. В обществе присутствуют должности, к обязанностям которых отнесены поиск и проверка контрагентов, что подтверждается наличием учредительных и регистрационных документов на момент заключения договора с ООО «Грифон». Следовательно, при поиске контрагентов ООО «Грифон, проверяются и анализируются документы, подтверждающие государственную регистрацию и постановку на налоговый учет, а также полномочия должностных лиц организаций. Подготовка к заключению договоров непосредственно не входит в обязанности директора филиала в г. Самара Лисовского А.А., действующего на основании доверенности №° 0-4/51 от 27.11.2007, и директора филиала в г. Самара Свистухина Г.И. (согласно протоколу допроса № 265 от 19.11.2011 г. являлся директором филиала в г. Самара с августа 2008 по март 2010 г.), действующего на основании доверенности № 0-4/57 от 08.08.2008 г., в течение года заключается большое количество договоров, для чего создан специальный отдел общества.

Обстоятельства, установленные налоговой инспекцией в ходе выездной налоговой проверки и послужившие основанием для доначисления налогов, не опровергают реальность хозяйственных операций между ЗАО «Тандер» и ООО «Грифон».

Довод инспекции о том, что ООО «Грифон» имеет признаки «фирмы-однодневки» и по юридическому адресу, указанному в учредительных документах, не располагается, не может являться основанием для отказа налогоплательщику в возмещении НДС при реальности совершения сделки и выполнении налогоплательщиком условий, установленных законом для применения вычета по НДС.

Суд первой инстанции обоснованно учтено, что на поручение об истребовании документов в МИФНС России № 18 по Самарской области № 09-23/10291 от 09.06.2011 г. – получен ответ № 11960 от 11.07.2011 г. от ООО «Грифон», где организация пояснила, что при смене собственника ООО «Грифон» в 2010 г. архив был утерян, в связи с чем представить документы нет возможности. Директор ООО «Грифон» Василевский Г.М. в период заключения и действия спорных договоров в ходе проверки налоговой инспекцией по вопросам взаимоотношений заявителя и ООО «Грифон» не найден и не допрошен. Неявка в налоговый орган по повестке директора ООО «Грифон» не является доказательством недобросовестности заявителя, кроме того, последний не имеет возможности осуществлять их контроль.

Исполнение договорных обязательств хозяйствующими субъектами вне места их государственной регистрации не свидетельствует об отсутствии реальности данных операций и доводы апелляционной жалобы в указанной части подробно опровергнуты  по аналогичным выводам, относящимся к взаимоотношениям ЗАО «Тандер» с ООО «Спектр»

Согласно сведений из ЕГРЮЛ, в настоящий момент ООО «Грифон» существует как юридическое лицо, кроме того, ООО «Грифон» 03.02.2010 г., 19.07.2012 г. внесены изменения в учредительные документы ГРН 2106317012338 и 2126317043719 соответственно, что также свидетельствует о его правоспособности и осуществлении им финансово-хозяйственной деятельности. Заявитель не мог осуществить контроль по сдаче контрагентом налоговой отчетности.

Материалами дела подтверждается, что расчеты с ООО «Грифон» производились заявителем безналичным путем перечисления на расчетные счета № 40702810500000002301 в ОАО АКБ «Приоритет», что подтверждается ответом ОАО АКБ «Приоритет» № 01-11/5865 от 15.07.2011 г. и расчетный счет № 40702810700110000205 в ОАО «ВолгаКамский Банк», что подтверждено ответом последнего №18825 от 15.07.2011 на запрос № 09-14/07020 от 23.06.2011.

Судом первой инстанции  принято во внимание, что для открытия счета организация должна представлять в обслуживающий банк в пакете документов, в том числе, удостоверенную в нотариальном порядке карточку по форме 0401025 с образцами подписей руководителя организации и оттиска печати, в которой удостоверительная подпись нотариуса подтверждает проверку полномочий лиц, имеющих право подписания банковских документов.

Указанные документы получены в ходе выездной налоговой проверки и представлены в материалы дела.

Из анализа расчетного счета ООО «Грифон» следует, что за счет поступивших, в том числе от ЗАО «Тандер», денежных средств организация-поставщик в свою очередь осуществило расчеты с третьими лицами.

Между тем вопрос о том, кем давались распоряжения о перечислении денежных средств с их счетов