Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2013 по делу n А32-4522/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

для перехода рисков случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы, которые возлагаются на подрядчика до подписания акта сдачи законченного реконструкцией Объекта.

В соответствии с п. 9.1 договора подрядчик приобретает материалы и оборудование, самостоятельно в пределах стоимости, предусмотренной на эти цели в настоящем Договоре. Заказчик возмещает расходы на приобретение данных материалов и оборудования в составе выполненных работ при условии надлежащего оформления актов ф. КС-2. В случае превышения фактической стоимости закупленных подрядчиком материалов и оборудования над стоимостью, предусмотренной на их закупку в настоящем договоре, не связанных с корректировкой ПСД либо изменениями Технического задания подрядчик оплачивает суммы превышения самостоятельно. При сдаче-приемке выполненных работ подрядчик прилагает к актам КС-2 копии документов, подтверждающих стоимость использованных материалов (копий счетов-фактур поставщиков (изготовителей), договоров на закупку/изготовление материалов, договоров перевозки, бухгалтерских накладных (актов) на их приемку-передачу от заказчика (изготовителя) подрядчику). Материалы и оборудование, приобретенные подрядчиком, включаются в стоимость выполненных работ по цене фактического приобретения с учетом транспортных расходов. Если в Техническом задании не предусмотрено иное, материалы и оборудование доставляются непосредственно на Объект Стороной, в обязанности которой входит поставка данных материалов и оборудования. Заказчик может оказать подрядчику услуги по доставке материалов и оборудования от станции назначения до строительной площадки по отдельно заключаемому договору.

Стороны в разделе 11 договора согласовали, что заказчик за свой счет обеспечивает разработку всей проектной документации, чертежей и спецификаций на реконструкцию объекта, которые являются интеллектуальной собственностью заказчика. Вся проектная документация разрабатывается в соответствии с законодательством Российской Федерации, стандартами, строительными нормами и правилами (СНиП). Проектная документация должна быть разработана с учетом технологической последовательности производства строительно-монтажных работ по этапам. Заказчик передает подрядчику 3 экземпляра проектной документации, чертежей и спецификаций, утвержденных «К производству работ». По согласованию с подрядчиком и в соответствии с Графиком работ заказчик может выдавать рабочие чертежи не единовременно, а в соответствии с Графиком производства строительно-монтажных работ (Приложение 3.2; 3.3). Проектная документация принимается подрядчиком при наличии в рабочих чертежах штампа «К производству работ». Подрядчик приступает к практической работе на объекте лишь после утверждения заказчиком соответствующей проектной документации или письменного разрешения заказчика.

По завершению строительно-монтажных работ и проведения испытания объекта подрядчик передает заказчику 2 комплекта исполнительной документации с учетом изменений, внесенных в процессе реконструкции.

В Протоколе соглашения о договорной цене от 20.12.2007 указано, что сторонами достигнуто соглашение о величине договорной цены по реконструкции санатория «Нефтяник Кубани», расположенного по адресу: Россия, Краснодарский край, г. Анапа, Пионерский просп., д. 19 в сумме 1 531 458 424 руб., в т.ч. НДС в сумме 233 612 301, 97 руб.

В материалы дела приобщены график выполнения работ по каждому объекту (приложения 3.1, 3.2, 3.3 к договору) и график финансирования (приложение №4).

Сторонами заключено дополнительное соглашение №1 от 10.07.2008 к спорному договору, в котором указано, что в связи с изменением проектно-сметной документации по замечаниям Государственной экспертизы внести изменения в График финансирования строительно-монтажных работ к Договору подряда № 12-2397 от 20.12.2007. В связи с изменениями указанными в п. 1 настоящего Соглашения принять новое Приложение №4 «График финансирования строительно-монтажных работ и погашения аванса» в измененной редакции и присвоить ему номер 4.1.

В материалы дела приобщено Приложение № 4.1 - «График финансирования строительно-монтажных работ и погашения аванса».

Сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 от 21.07.2009 к спорному договору. Сторонами согласовано, что на основании изменений проектно-сметной документации, произведенной по результатам проверочного расчета выполненного в соответствии со специальными техническими условиями, согласованными Министерством Регионального развития Российской Федерации подрядчик дополнительно к работам, указанным в договоре подряда № 12-2397 от 20.12.2007, выполняет дополнительные работы. Заказчиком рассмотрены и утверждены Локальные сметные расчеты и индивидуальные индексы договорной цены, согласованные Инвестором. В результате общая стоимость работ по Договору подряда с учетом настоящего Дополнительного Соглашения № 2 составляет 1 820 700 959,47 руб., в т.ч. НДС 18% - 277 734 044,67 руб. Стоимость по Соглашению составляет 289 242 535,47 руб., в т.ч. НДС 18% - 44 121 742,7 руб. Заказчик в срок до 28 июля 2009 года обязуется перечислить первый авансовый платеж подрядчику на оплату металлоконструкций кровель в размере 132 574 894,11 руб., в т.ч. НДС 18% - 20 223 288,93 руб. Дальнейшие расчеты стороны производят в соответствии с Графиком финансирования (Приложение № 4.2). Для обеспечения выполнения Графика строительства объекта Сторонами принято решение увеличить общий размер аванса до 90% от общей стоимости работ по Договору подряда, указанной в п. 3 настоящего Соглашения и будет выплачиваться поэтапно в соответствии с Графиком финансирования, являющимся Приложением к настоящему Дополнительному соглашению. В связи с увеличением объема работ и уточнением технологии производства работ Стороны продлевают действие договора подряда № 12-2397 от 20.12.2007 г. до 20 мая 2010 года. В соответствии с изменениями указанными в п. 1 настоящего Соглашения Стороны приняли новые Приложения:

- Приложение № 3 «График производства строительно-монтажных работ по Объекту «Санаторий «Нефтяник Кубани»: «Универсальный бассейн». «Гостевой комплекс». «Спортивный центр»;

- Приложение № 4.1 «График финансирования строительно-монтажных работ по Объекту «Санаторий «Нефтяник Кубани»: «Универсальный бассейн», «Гостевой комплекс», «Спортивный центр» в измененной редакции и присваивают им соответственно номера 3. 1 и 4.2.

- Приложение № 4.2 «График финансирования строительно-монтажных работ по Объекту «Санаторий «Нефтяник Кубани» будет представлено в течении 15 дней после подписания Дополнительного Соглашения. Указанное Дополнительное Соглашение вступает в действие с даты его подписания и действует до исполнения Сторонами всех обязательств по Договору Подряда № 12-2397 от 20.12.2007. Дополнительное Соглашение является неотъемлемой частью Договора Подряда № 12-2397 от 20.12.2007. По всем остальным вопросам деятельности Стороны руководствуются условиями Договора Подряда № 12-2397 от 20.12.2007.

В материалы дела приобщены Приложение № 1 Расчет стоимости Договора подряда № 12-2397 от 20.12.2007; Приложение №3.1 «График производства строительно-монтажных работ по Объекту «Санаторий «Нефтяник Кубани»: «Универсальный бассейн», «Гостевой комплекс», «Спортивный центр»; Приложение № 4.2 «График финансирования строительно-монтажных работ по Объекту «Санаторий «Нефтяник Кубани»: «Универсальный бассейн», «Гостевой комплекс», «Спортивный центр».

Дополнительным соглашением №3 от 22.07.2009 к спорному договору стороны изменили пункт 5 Дополнительного соглашения № 2 от 21 июля 2009 года и приняли его в следующей редакции: «Для обеспечения выполнения Графика строительства объекта Сторонами принято решение увеличить общий размер аванса до 90% от общей стоимости работ по Договору подряда, указанной в п. 2 настоящего Соглашения и будет выплачиваться поэтапно в соответствии с Графиком финансирования, являющимся Приложением к настоящему Дополнительному соглашению».

Дополнительным соглашением №4 от 15.12.2009 к спорному договору стороны в соответствии с пунктом 10 Протокола совещания от 29.10.2009 г. в г. Анапа, приняли новый график производства работ по Договору подряда № 12-2397 от 20.12.2007.

В связи с непропорциональностью санкций нарушенным обязательствам Стороны изменили абзац 4 Пункта 15.3 Договора и приняли его в следующей редакции: за нарушение сроков выполнения работ (срыв Графика производства работ) на срок не свыше 30 дней - неустойку (пеню) в размере 0,05% от этапа работ по графику за каждый день задержки. При задержке выполнения работ на срок свыше 30 дней подрядчик уплачивает неустойку (пеню) в размере 0,1% от этапа работ по графику за каждый день просрочки, при этом общая сумма неустойки за весь период просрочки по неисполненному обязательству не может превышать 10% от этана работ по графику выполнения работ» (Приложение № 1 - «График производства строительно-монтажных работ по Договору подряда № 12-2397 от 20.12.2007).

Из приложения № 1 к дополнительному соглашению № 4 к спорному договору следует, что СМР на объекте должны быть выполнены до 16.05.2011 (универсальный бассейн). Из графика реконструкции санатория следует, что для различных видов работ установлен срок из выполнения, в том числе, доп. работы по спец.тех.условиям КМ бассейна кровля до 05.03.2011 (разработка КМД, изготовление МК, поставка МК).

В рамках спорного договора подряда и дополнительных соглашений к нему истцом в адрес ответчика перечислены денежные средства на общую сумму 1 516 230 256,98 руб.

Вместе с тем, в нарушение условий договора подряда работы к установленному сроку ответчиком выполнены частично, в связи с чем, сторонами было принято решение о расторжении договора подряда (п. 1.6. протокола совместного совещания от 25.07.2011). При этом представленные истцом на подписание проекты соглашений о расторжении договора подряда ответчиком не подписаны, что подтверждается письмом ответчика № 118-01/11 от 17.06.2011.

30 июня 2011 года сторонами подписан Акт приема-передачи строительной площадки по объекту «Реконструкция санатория «Нефтяник Кубани», подтверждающий прекращение ответчиком выполнение работ на объекте. На момент прекращения работ и передачи строительной площадки общая стоимость выполненных ответчиком работ по договору составила 855 044 406, 82 руб., что подтверждается соответствующими Справками о стоимости выполненных работ и затрат ф. КС-3 и актами приемки выполненных работ ф. КС-2.

Истец указал, что ответчик ненадлежащим образом выполнил принятые на себя обязательства, не обеспечив выполнение работ на сумму полученного аванса. Размер полученного от истца и не использованного при выполнении работ аванса составил 661 185 850,16 руб.

Ответчик, в нарушение п. 15.6. договора подряда и требований ст.1102 ГК РФ, необоснованно удерживает сумму полученного и неизрасходованного аванса.

В связи с нарушением ответчиком установленных договором сроков выполнения работ и последующим прекращением их выполнения, истец в значительной степени лишился того результата работ, на который был вправе рассчитывать при заключении договора подряда.

Истец указал, что спорный договор является действующим в связи с чем, подлежит расторжению в судебном порядке в соответствии с п.2 ст. 452 ГК РФ.

На основании изложенного, а также полагая, что ответчик незаконно уклоняется от исполнения обязательств по возврату авансовых платежей, общество обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о расторжении договора подряда № 12-2397 от 20.12.2007 и взыскании с ответчика 661 185 850,16 руб. неотработанного аванса, 160 158 497,49 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 5 486 958,14 руб. неустойки за нарушение сроков выполнения работ.

Суд первой инстанции, проанализировав доказательства по делу в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований общества в части, руководствуясь следующим.

Возникшие между сторонами правоотношения регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Кодекса договор является одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. В силу статей 307, 309 и 310 Кодекса обязательства, возникшие из договора, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (статья 740 Кодекса).

В силу статьи 746 Кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Кодекса сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком должны оформляться актом, подписанным обеими сторонами.

По смыслу пункта 1 статьи 711 и пункта 1 статьи 746 Кодекса по договору строительного подряда оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ (пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Из пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств" следует, что в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела о взыскании по договору, входят обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора.

В силу статьи 432 Кодекса договор считается заключенным, если сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Оценив спорный договор на предмет наличия в нем всех существенных условий договора подряда, суд первой инстанции пришел к верному выводу о согласовании сторонами всех существенных условий данного договора, признав его заключенным.

Выполнение подрядчиком работ подтверждается двусторонними актами о приемке выполненных работ формы N КС-2 и справками формы N КС-3, подписанными со стороны заказчика без претензий по качеству,