Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2013 по делу n А32-2171/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-2171/2013

24 декабря 2013 года                                                                     15АП-16273/2013

                                                                                                            15АП-16348/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Винокур И.Г.

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Е.Р. Люлькиной

при участии:

от ОАО "Новороссийская управляющая компания" представитель Уткина И.Е. по доверенности от 10.06.2013 г., Супрунов А.Ю. по доверенности от 10.06.2013 г.

от налоговой инспекции: представитель Карпова А.Л. по доверенности от 02.12.2013, Кручинина Т.Н. по доверенности от 02.12.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционые жалобы

Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края и  ОАО "Новороссийская управляющая компания" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.08.2013 по делу № А32-2171/2013 об оспаривании решения налогового органа по заявлению ОАО "Новороссийская управляющая компания"

(ИНН 2315135870, ОГРН 10723150063344, г. Новороссийск) к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края (г. Новороссийск) принятое в составе судьи Федькина Л.О.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Новороссийская управляющая компания» (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции ФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края (далее – налоговый орган, инспекция) о признании  недействительным решения налоговой инспекции о привлечении лица к ответственности за совершение налоговых правонарушений от 15.10.2012 № 95с4 в части начисления и предложения уплатить недоимку по НДС в размере 29 113 650 руб.; привлечения к налоговой ответственности по статье 122 НК РФ в виде штрафа в размере 68 280 руб.; начисления и предложения уплатить пени по НДС в размере 2 052 469 руб., признать недействительным требование налоговой инспекции об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 29.12.2012 № 10882 в части уплаты недоимки по НДС в размере 29 113 650 руб., уплаты пени по НДС в размере 2 052 469 руб., уплаты штрафа по НДС в размере 68 280 руб. (с учетом уточнений требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 15.08.2013 по делу № А32-2171/2013 признано недействительным решение Инспекции ФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края от 15.10.2012 № 95с4 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений в части доначисления недоимки по НДС в размере 27 666 980 руб., соответствующих сумм пени за его несвоевременную уплату, соответствующих сумм штрафных санкций по НДС за совершение налогового правонарушения, предусмотренного ст. 122 НК РФ. Признано недействительным требование Инспекции ФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 29.12.2012 № 10882 в части доначисления недоимки по НДС в размере 27 666 980 руб., соответствующих сумм пени за его несвоевременную уплату, соответствующих сумм штрафных санкций по НДС за совершение налогового правонарушения, предусмотренного ст. 122 НК РФ. В удовлетворении остальной части заявленных требований - отказано.

Не согласившись с решением суда от 15.08.2013 по делу № А32-2171/2013 Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края и ОАО "Новороссийская управляющая компания" обратились в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края просило обжалуемое решение отменить в части удовлетворенных требований общества и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления общества.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что работы по капитальному ремонту приобретены обществом не для осуществления операций, облагаемых НДС; денежные средства, полученные обществом на проведение капитального ремонта, не подлежат включению в налоговую базу. Фактически управляющая компания, не являясь хозяйственным субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жильцов ремонтируемых жилых домов, выступает в роли посредника между жильцами и подрядными организациями, не участвует в процессе реализации услуг, не создает источник для возмещения НДС из бюджета. Отражение денежных средств на счете 86 доказывает тот факт, что денежные средства являются целевыми, а не собственными средствами заявителя, НДС не облагались. Таким образом, ОАО «НУК» «перепредъявило» стоимость ремонта гражданам, не делая при этом какой-либо надбавки к стоимости ремонта, не формируя добавленной стоимости. Обществом не проявлена должная степень заботы и осмотрительности, контрагенты общества ликвидированы либо не осуществляют деятельность; имеют минимальный уставный фонд; неритмичность сделок; фактически отсутствуют по адресу, указанному в учредительных документах, накладных, счетах-фактурах («неконтактность» контрагента); поставщики товаров (работ, услуг) не представляют отчетность в налоговые органы либо представляет «нулевую» отчетность, либо отчетность с минимальными показателями, не имеют штата сотрудников, основных (включая транспортные) средств, необходимые для выполнения соответствующих договорам объемов работ; процесс реализации товаров (работ, услуг) не сопровождается соблюдением корреспондирующей этому праву обязанности по уплате налога на добавленную стоимость в бюджет в денежной форме, из чего можно сделать вывод о том, что налогоплательщиком создана угроза нанесения ущерба бюджету путём неправомерного возмещения сумм НДС посредством совершения фиктивных операций, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды; заявленные в качестве продавцов товаров (работ, услуг) лица не подтвердили наличие взаимоотношений по реализации и доставке спорных товаров (работ, услуг) в адрес налогоплательщика. ОАО «НУК» заявило налоговый вычет, право на который возникло в 4 квартале 2008 года, в уточненной налоговой декларации за I квартал 2012 года (подана 30.03.2012 г.), следовательно, истек трехлетний срок, предусмотренный п. 2 ст. 173 НК РФ. Общество неправомерно применило льготу по подп. 30 п. 3 ст. 149 НК РФ, поскольку данная норма требует, чтобы контрагенты налогоплательщика самостоятельно выполняли (оказывали) работы (услуги) по содержанию и ремонту общего имущества. С учётом указанного, инспекция считает, что заявленные требования общества являются необоснованными, оспариваемые решение и требования инспекции являются законными и обоснованными, принятыми в соответствии с нормами законодательства о налогах и сборах.

ОАО "Новороссийская управляющая компания" просило обжалуемое решение отменить в части неудовлетворенных требований общества и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Мотивируя апелляционную жалобу, общество указало, что  отказалось от  оспаривания отказа в вычетах по текущему ремонту за 2009 в размере 1 446 670 руб., однако настаивает на незаконности начисления недоимки инспекцией в данной сумме, поскольку налог по всем периодам 2009 складывался  к возмещению (возврату), то есть у общества имелась переплата. Неоспаривание части вычетов по НДС не означает признание недоимки  в этой части. Доначисление НДС по неоспоренным эпизодам должно приводить не к возникновению недоимки, а к уменьшению возмещения НДС или суммы возвращаемого излишне уплаченного налога. Сумма недоимки определена инспекцией произвольно без учета оплаты налога. Недоимкой может быть признана сумма, которая должна быть уплачена в бюджет и не была уплачена, однако в отношении суммы недоимки в размере 29 113 650 руб. указанные требования не выполнены.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Краснодарского края от 15.08.2013 по делу № А32-2171/2013 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель налогоплательщика заявил ходатайства об уточнении апелляционной жалобы, в котором признал обоснованность решения налогового органа в части:

1. По налоговым декларациям от 30.03.2012 г. налогоплательщиком излишне заявлены налоговые вычеты по НДС в размере:

а)      за 1 квартал 2009 года - 41 806 руб. по контрагенту ООО «Строймонтаж»;

б)      за 2 квартал 2009 года - 567 100 руб., в том числе 314 157 руб. по контрагенту ООО «Строймонтаж», 24 318 руб. по налоговому агенту, 228 625 руб. по контрагенту НСМУ ООО Фирма "Кавинтер-Юг";

в) за 3 квартал 2009 года - 72 800 руб. по контрагенту ООО «Строймонтаж»;

г) за 4 квартал 2009 года - 934 737 руб., в том числе 436 814 руб. по контрагенту ООО «Строй-монтаж», 86 290  руб. по налоговому агенту, 241 860 руб. по контрагенту ООО "РегионГражданСтрой", 169 773 руб. по контрагенту ООО "Новоросмонтаж" (по с/ф № 2 от 08.12.08 г. с/ф. №3 от 09.12.2008 г.).

Итого за 2009 г. - 1 616 443 руб.           

2. С учетом обстоятельств, признанных в пункте 1 настоящего заявления:

а)       возмещение НДС за 1 квартал 2009 года (9 255 598 руб.) подлежит уменьшению на сумму неоспоренного доначисления за этот период в размере 41 806 руб. и должно составлять 9 213 792 руб.;

б)      возмещение НДС за 2 квартал 2009 года (1 873 580 руб.) подлежит уменьшению на сумму неоспоренного доначисления за этот период в размере 228 625 руб., 314 157 руб. и 24 318 руб. и должно составлять 1 306 480 руб.;

в)       излишняя уплата НДС за 3 квартал 2009 года (4 568 330 руб.) подлежит уменьшению на сумму неоспоренного доначисления за этот период в размере 72 800 руб. и должна составлять 4 495 530 руб.;

г)       возмещение НДС за 4 квартал 2009 года (10 783 048 руб.) подлежит уменьшению на сумму неоспоренного доначисления за этот период в размере 241 860 руб., 436 814 руб., 86 290 руб., 169 773 руб. и должно составлять 9 848 311 руб.

Судом ходатайство удовлетворено, указанные в заявления обстоятельства  в соответствии со ст. 70 АПК РФ.

Затем в уточнении к апелляционной жалобе общество просило решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.08.2013 в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить, принять по делу новый судебный акт, которым:

дополнительно признать недействительным решение ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края от 15.10.2012 № 95с4 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений в части предложения уплатить недоимку в размере 1 543 643 руб. (1 616 443 руб. за 2009 – 72800 руб.  за 3 квартал 2009 года по контрагенту ООО «Строймонтаж»).

дополнительно признать недействительным требование ИФНС России по г. Новороссийску Краснодарского края об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 29.12.2012 № 10882 в части уплаты недоимки по НДС в размере 1 373 870 руб. (1 446 670 руб. – не удовлетворенная судом первой инстанции часть требований – 72800 руб. за 3 квартал 2009 года по контрагенту ООО «Строймонтаж».)

Уточнения приняты судом апелляционной инстанции на основании ст. 49 АПК РФ как не нарушающие прав и законных интересов других лиц, обжалуемое решение подлежит проверке судом апелляционной инстанции на основании жалобы общества только в части вышеуказанных требований.

Представители налоговой инспекции и налогоплательщика поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах и дополнениях к ним, просили решение суда отменить в обжалуемых частях.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения от 27.09.2011 № 2096 налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности перечисления в бюджет по всем налогам и сборам за период с 01.01.2008 по 31.12.2010, по результатам которой составлен акт проверки от 17.07.2012 № 7с3.

Экземпляр акта вручен генеральному директору общества Абдуллаеву Э.А. 24.07.2012, что подтверждается его подписью.

Общество на названный акт направило возражения от 14.08.2012 № 1635 и дополнения к возражениям от 14.08.2012 № 1635/1.

Рассмотрение возражений и материалов проверки состоялось 24.08.2012 в присутствии представителей общества - Бжитовой Ашхен Карповны (доверенность от 13.08.2012); Юрьевой Людмилы Николаевны (доверенность от 23.08.2012 № 71), Арзуманян Анны Михайловны (доверенность от 23.08.2012 № 71).

По результатам рассмотрения возражений принято решение от 24.08.2012 № 2096/3 о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.

24.09.2012 в связи с неявкой представителей общества на рассмотрение материалов, налоговая инспекция приняла решение № 2096/5 об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки на 15.10.2012. (решение и уведомление от 24.09.2012 № 18-33/1001 вручены 25.09.2013 и.о. генерального директора Джавадовой Е.И.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, в присутствии представителя общества Куликова Андрея Владимировича (доверенность от 27.08.2012 № 74), налоговая инспекция приняла решение от 15.10.2012 № 95с4, согласно которому общество привлечено к налоговой ответственности за неуплату НДС в виде штрафа по ст. 122 НК РФ в размере 68 280 руб.; за неправомерное неперечисление сумм НДФЛ, подлежащих удержанию налоговым агентом, по ст. 123 НК РФ в размере 55 020 руб.; обществу так же доначислено и предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 31 891 212 руб., пени по НДС в сумме 2 220 894 руб. и пени по НДФЛ в сумме 1 186 руб.; обществу вменено в обязанность