Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2014 по делу n А32-37684/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

491,0 руб.).

Согласно пункту 1 статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на добавленную стоимость признаются: организации; индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

На основании пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам, в частности, подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, а также для перепродажи.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организации является прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ.

В соответствии со ст. 248 НК РФ к доходам в целях налогообложения налогом на прибыль относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав.

В силу п.п. 1, 2 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения установлены в статье 40 Кодекса.

В пункте 1 названной статьи определено: если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Согласно пункту 2 статьи 40 Кодекса, налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам в случаях, если имеет место их отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени, а также между взаимозависимыми лицами.

В случаях, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги. Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 - 11 данной статьи. При этом учитываются обычные при заключении сделок между не взаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки (пункт 3 статьи 40 Кодекса).

В соответствии с пунктами 4 - 7 статьи 40 Кодекса рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях. Рынком товаров (работ, услуг) признается сфера обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности покупателя (продавца) реально и без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации.

Идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки (при определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель; незначительные различия в их внешнем виде могут не учитываться). Однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми (при определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения).

Согласно пунктам 8 и 9 статьи 40 Кодекса при определении рыночных цен товаров, работ или услуг принимаются во внимание сделки между лицами, не являющимися взаимозависимыми. При определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделках с идентичными (однородными) товарами, работами или услугами в сопоставимых условиях. В частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены. При этом условия сделок на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ или услуг признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет на цену таких товаров, работ или услуг, либо может быть учтено с помощью поправок.

При определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках (пункт 11 статьи 40 Кодекса).

Как следует из материалов дела  и правомерно установлено судом первой инстанции, между ОАО «Троицкий йодный завод» (Должник) и ОАО Банк «Возрождение» в лице Краснодарского филиала Банка «Возрождение» заключен договор об отступном от 08.06.2009 №1, согласно которому взамен частичного исполнения обязательств Должника - Заемщика по кредитному договору от 19.05.2008 № 04-17/08/29, заключенному между Должником и Банком, Должник предоставляет отступное, а именно: передает в собственность Банку принадлежащее Должнику на праве собственности следующее недвижимое имущество: незавершенное строительством административное здание; незавершенный строительством модульный склад (лит. Б); фундамент незавершенного строительством здания склада; земельный участок площадью 6335 кв.м. Объекты незавершенного строительства находятся по адресу: Краснодарский край, Крымский район, Троицкая нефтепромплощадка, т.е. по адресу нахождения ОАО «Троицкий йодный завод». Земельный участок находится по адресу: Краснодарский край, Крымский район, в границах колхоза «Память Ильича», расположенного в границах участка.

Стоимость имущества, передаваемого в качестве отступного, оценивается сторонами в сумме 5 230 500,0 руб., в т.ч. НДС 619 245,0 руб. На дату подписания договора об отступном обязательства ОАО «Троицкий йодный завод» по кредитному договору составляют 9 368 265,0 руб. С момента государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к Банку обязательства ОАО «Троицкий йодный завод» по кредитному договору прекращаются частично в размере 5 230 500,0 руб.

Согласно акту приема-передачи от 08.06.2009 по договору об отступном № 1 от 08.06.2009 ОАО «Троицкий йодный завод» передало, а Краснодарский филиал ОАО Банк «Возрождение» приняло перечисленное выше недвижимое имущество и земельный участок. Указанные объекты реализованы Краснодарскому филиалу ОАО Банк «Возрождение» согласно счету-фактуре ОАО «Троицкий йодный завод» от 16.06.2009  № 200000206 на общую сумму 5 230 500,0 руб., в т.ч. НДС 619 245,76 руб.

В ходе проведения контрольных мероприятий, налоговым органом направлен запрос в ИФНС России № 2 по г. Краснодару об истребовании документов у Краснодарского филиала ОАО Банк «Возрождение» (стороны по сделке) для подтверждения правильности начисления дохода по сделке.

Согласно полученному ответу от 18.06.2012 № 16-11/1403528605 налоговым органом было установлено, что в соответствии с Отчетом № О-08-855, без указания даты, выполненным ООО «Агентство оценки, экспертизы и консалтинга» - рыночная стоимость объектов оценки с НДС определена в сумме 10 461 000,00 руб., в т.ч. НДС 1 238 491.00 рублей.

Данный отчет при вынесении акта налоговой проверки не был представлен представителю обществу для ознакомления. Указанный довод налоговым органом не опровергнут.

Согласно пункта 3.1 ст. 100 НК РФ налоговый орган, при передаче акта налоговой проверки проверяемому налогоплательщику, обязан приложить к нему документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленных в ходе проверки. Содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

В решении от 24.01.2011 N ВАС-16558/10 Высший Арбитражный Суд РФ указал, что «с момента введения в действие положений пункта 3.1 статьи 100 Кодекса налоговый орган обязан в силу прямого указания в Кодексе без обращения к нему проверяемого налогоплательщика направлять с актом проверки, назначенной после указанной даты (22.05.2012), документы, подтверждающие факт налогового правонарушения, и выписки из них в случаях возникновения необходимости сохранения охраняемой законом тайны».

Заявитель пояснил, что у общества имеется два отчета оценки. Так, ОАО «Троицкий йодный завод» был заключен договор с ООО «Агентство оценки, экспертизы и консалтинга» на проведение оценки и определение рыночной стоимости имущества. Цель и задачи проведения оценки: «результаты оценки будут использованы при получении кредита под залог оцениваемой собственности». По результатам оценки был представлен отчет № О-08-855 от 03.12.2008 г. По данным отчета об оценке № О-08-855 от 03.12.2008 г. рыночная стоимость трех объектов определена в размере 10 339 000,00 рублей, в том числе НДС 1 219 881,00 рублей.

С учетом изложенного, судом первой инстанции правильно установлено, что отчет ООО «Агентство оценки, экспертизы и консалтинга» под одним и тем же номером (№0-08-855), имеющийся у ОАО «Троицкий йодный завод» и представленный ОАО «Банк «Возрождение» имеет разные предмет оценки и разные рыночные стоимости.

В ходе проведения выездной налоговой проверки общество, предоставляло проверяющим в виде надлежаще заверенной копий первичные документы, в том числе отчет об оценке № Н-08-97 от 01.12.2008 г., которым подтверждалось правильность исчисления и уплаты налога на прибыль за 2009 год при реализации незавершенных строительство объектов. Цель и задачи проведения данной оценки: «результаты оценки будут использованы при заключении договора купли-продажи (мены)».

По данным отчета об оценке № Н-08-97 от 01.12.2008 г. рыночная стоимость четырех объектов определена в размере 5 176 000,00 рублей, в том числе НДС 650 441,00 рубль. Результатами данной оценки стороны руководствовались при совершении сделки.

Таким образом, на момент принятия решения у налогового органа имелось несколько отчетов оценки, проведенных разными независимыми организациями, и имеющих разные размеры рыночной стоимости имущества. Однако, налоговый орган принял во внимание только отчет, который поступил в ходе встречной проверки.

В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Согласно ст. 40 части 1 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Налоговый Кодекс предусматривает проверку соответствия примененных налогоплательщиком цен с учетом положений статьи 40 НК РФ при наличии к этому оснований, установленных пунктом 2 названной статьи. При этом пункт 2 статьи 40 НК РФ гласит: «налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:

1) между взаимозависимыми лицами;

2) по товарообменным (бартерным) операциям;

3) при совершении внешнеторговых сделок;

4) при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени».

Сделка по передаче имущества по отступному № 1 от 08.06.2009 года в счет погашения задолженности по кредиту не отвечает условиям п. 2 ст. 40 НК РФ, по которым налоговые органы вправе проверять правильность применения цен.

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 41, Пленума ВАС РФ № 9 от 11.06.1999 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" и статьей 40 НК РФ, закреплены принципы определения цены товаров, работ, услуг для целей налогообложения. Данной статьей установлена презумпция соответствия договорной цены уровню рыночных цен и предусмотрены основания и порядок опровержения налоговым органом этой презумпции - «при разрешении споров, связанных с определением цены товаров, работ, услуг для целей налогообложения, суду следует исходить из того, что указанная сторонами сделки цена может быть оспорена налоговым органом, только в случаях, перечисленных в пункте 2 статьи 40 Кодекса,