Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 по делу n А53-8021/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

налога, уплачиваемого в связи с  применением упрощенной системы налогообложения за период  с 07.05.2009 – 01.02.2013.

По результатам проверки составлен акт № 04-718 от 01.02.2013, в котором установлена неуплата НДС в размере 16 828 689 руб., налога на имущество организаций 3545 руб., предложено привлечь общество к ответственности за неуплату налогов, предусмотренную ст. 122 НК РФ, начислить соответствующие пени.

Акт выездной налоговой проверки и извещение о дате (13.03.2013) времени и месте рассмотрения материалов проверки № 04-06/426 от 07.02.2013 направлены в адрес налогоплательщика по почте 07.02.2013. Кроме того, акт и извещение направлены почтой по домашнему адресу учредителя и руководителя 07.02.2013.

ООО «РИМ» воспользовалось правом, предоставленным п. 6 ст. 100 НК РФ и представило в инспекцию письменные возражения по акту.

Акт, материалы проверки и письменные возражения налогоплательщика рассмотрены 13.03.2013 в присутствии представителя по доверенности (протокол б/н. от 13.03.2013).

По результатам рассмотрения акта, материалов проверки и письменных возражений налогоплательщика принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 14.05.2013 № 04-107 и решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки от 14.03.2013 № 04-867, которые получены генеральным директором 15.03.2013.

По окончании дополнительных мероприятий налогового контроля налогоплательщику вручено уведомление № 04-06/283 от 19.03.2013 о дате (22.03.2013) ознакомления с материалами проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и получения справки о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля.

Также налогоплательщику вручено извещение № 04-06/436 от 19.03.2013 о дате рассмотрения материалов по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля (28.03.2013).

Справка о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля от 22.03.2013 вручена представителю по доверенности 22.03.2013.

Рассмотрение материалов проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля состоялось 28.03.2013 в присутствии представителей налогоплательщика (протокол б/н. от 28.03.2013).

По итогам рассмотрения материалов проверки, а также дополнительных мероприятий налогового контроля инспекцией принято решение № 04-690 от 29.03.2013 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, которое вручено представителю налогоплательщика по доверенности Якимовой Д.Д. 05.04.2013.

Решением обществу доначислен НДС в размере 16 828 689 руб., налог на имущество организаций в размере 3545 руб., налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности за неуплату НДС в соответствии со ст. 122 НК РФ в размере 1 903 551,4 руб., начислены пени за несвоевременную уплату НДС в размере 4 581 563,09 руб., налога на имущество организаций в размере 357,46 руб.

Общество обжаловало решение инспекции в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления ФНС по Ростовской области № 15-15/2671 от 14 июня 2013 года решение ИФНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону от 29.03.2013г. № 04-690 утверждено, апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

Считая решение налогового органа незаконным и необоснованным в части, общество обратилось  в арбитражный суд с заявлением.

Суд апелляционной инстанции проверил соблюдение налоговой инспекцией  требований, установленных статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации, и не установил процессуальных нарушений принятия оспариваемого решения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 – 8 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

По смыслу указанных норм, право на вычет по НДС возникает при наличии совокупности следующих условий: получение и наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации; подтверждение операций соответствующими первичными документами; приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения.

Согласно статье 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» в пункте 1 разъяснено, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы. Документы в совокупности должны с достоверностью подтверждать реальность операций, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на применение налоговых вычетов.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 20.02.2001 № 3-П, при разрешении спора о праве на налоговый вычет суд не должен ограничиваться установлением только формальных условий применения норм законодательства о налогах и сборах и в случае сомнений в правомерности применения налогового вычета обязан установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств.

По результатам проверки установлена в части спора неуплата НДС в сумме 16 736 138, 79  руб. Основанием для доначисления НДС явился отказ в вычете сумм налога на основании счетов-фактур, выставленных следующими поставщиками: ООО «ТрендМарк», ООО «Арнел», ООО «Бастион», ООО «Перспектива», ООО «Интегра».

Налоговый орган исходил из того, что представленные в ходе проведения проверки счета-фактуры, первичные учетные документы в отношении указанных поставщиков не отвечают признакам достоверности  и  не  подтверждают  реального  совершения  операций.

По контрагенту ООО «ТрендМарк» (ИНН 7743699977) сумма сделки 23 981 958 руб., в т.ч. НДС 3  621 391, 29 руб. установлено следующее.

ООО «РИМ» (покупатель) заключило с  ООО «ТрендМарк» (поставщик) договор поставки №2-23-09 от 23.06.2009 г., по условиям которого поставщик в лице генерального директора Живых О.А. обязуется в период до 31.12.2009г. поставлять покупателю в лице генерального директора Пучкина К.А. чулочно-носочные изделия, ассортимент, количество, грузополучатель и цена каждой партии товара указываются в накладных, оформляемых поставщиком по форме № ТОРГ-12 на основании заявки (заказа, информационного письма) покупателя.

Отказывая в возмещении налога по счетам-фактурам названного контрагента инспекция исходила из того, что все представленные в ходе проверки счета-фактуры, товарные накладные ТОРГ-12, выставленные от ООО «ТрендМарк», подписаны Ким О.В., действующему на основании приказа от 09.06.2008г. при том, что ООО «ТрендМарк» зарегистрировано в качестве юридического лица в ИФНС России №43 по г. Москве 21.07.2008г., т.е. более чем месяц после даты вышеуказанного приказа о предоставлении права подписи Ким О.В. Уплата заработной платы Ким О.В. в 2008-2009 не установлена.

В адрес ИФНС России №43 по г. Москве направлено поручение об истребовании у ООО «ТрендМарк» документов, подтверждающих финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО «РИМ».

Документы на направленное требование не представлены, общество не представляет налоговую и бухгалтерскую отчетность со 2 кв. 2010 года.

Согласно данным федеральной базы удаленного доступа ЕГРЮЛ в проверяемом периоде водителем и учредителем ООО «ТрендМарк» являлся Живых Олег Анатольевич.

В ходе проведения выездной проверки инспекцией направлено поручение о допросе Живых О.А. в ИФНС России №25 по г. Москве, по месту регистрации физического лица. Живых О.А. на допрос не явился. ОВД г.Москвы   местонахождение   Живых   О.А.   не   установлено. Установить личность Ким О.В. в целях проведения его допроса не представляется возможным.

С учетом изложенных обстоятельств налоговым органом сделан вывод о несоответствии счетов-фактур, выставленных контрагентом общества нормам ст. 169 НК РФ.

Однако судом апелляционной инстанции установлено, что во 2 квартале 2009 г. во исполнение указанного договора ОО «ТрейдМарк» в адрес общества осуществлена одна поставка, что подтверждается представленной товарной накладной № 0024 от 01.06.2009.

В 3 квартале 2009 г. осуществлено 9 поставок, в 4 квартале 2009 - 13 поставок.

В соответствии с дополнительно представленными документами установлено,  что перевозка грузов в 2009 году осуществлялась и собственными силами и ООО «ТК «Служба доставки», что подтверждается актами и счетами-фактурами.

Сумма поставок в 2009 г. составила 18 328 088 руб., сумма налоговых вычетов 2 761 656, 77 руб.

В первом квартале 2010 г. осуществлено 8 поставок, во 2 квартале 2010 - 2 поставки.

В первом квартале 2010 г. перевозка груза осуществлялась самовывозом, транспортом ООО «РИМ», что подтверждается представленными копиями путевого листа и документов на транспортное средство, которые исследовались инспекцией в ходе проверки.

Все остальные поставки осуществлялись путем перевозки грузов ООО «ТК «Служба доставки», о чем свидетельствуют акты и счета-фактуры.

Сумма поставок в 2010 году составила 5 653 870 руб., сумма налоговых вычетов 859 734, 54 руб.

Представленные судебной коллегии товарные накладные и счета-фактуры за 2009-2010 г. от имени ООО «ТрендМарк» подписаны Генеральным директором Живых О.А., от имени ООО «РИМ» - кладовщиком Репенько А.Н.

Общая сумма поставок ООО «ТрендМарк» за 2009-2010 г.г. составила 23 981 958 руб., сумма налоговых вычетов 3 621 391, 29 руб.

Таким образом, представленные счета-фактуры соответствуют нормам ст. 169 НК РФ.

При этом отсутствие справок по форме 2-НДФЛ, отсутствие доказательств наличия трудовых ресурсов, отсутствие основных средств у предприятия контрагента, не является доказательством совершения обществом налогового правонарушения, поскольку действия контрагента не может быть поставлено вину налогоплательщику, с учетом доказанности реального совершения хозяйственных операций.

Судебной коллегией установлено, что по факту транспортировки товара, приобретенного ООО «РИМ» у ООО «ТрендМарк» в проверяемом периоде налогоплательщиком представлены инспекции  путевые листы грузового автомобиля за период с 08.08.2009г. по 04.08.2010г., согласно которым перевозку товара осуществляли водители-экспедиторы ООО «РИМ» Левченко М.А., Тихонов Е.В., Лемешко В.В. на транспортных средствах, принадлежащих обществу.

Опрошенный в качестве свидетеля и предупрежденный об ответственности за дачу ложных показаний Тихонов Е.В. относительно обстоятельств получения товара у ООО «ТрендМарк» подтвердил, что в 2009-2011 он осуществлял перевозку приобретенного товара в адрес ООО «РИМ»; получение и передача товара Тихоновым Е.В. происходила в районе поселка Видное Московской области представителем транспортной компании, название которой он не помнит, но с которым предварительно созванивался по телефону. Товар Тихонов Е.В. получал упакованным в коробки, из документации он видел и подписывал только расходные накладные, товарные накладные запечатаны в коробки. Непосредственно в адрес ООО «ТрендМарк» Тихонов Е.В. не выезжал и работников не видел.

Аналогичным образом осуществлялась транспортировка товара согласно показаниям водителя-экспедитора Лемешко В.В., из которых установлено, что грузоотправителя ООО «ТрендМарк» Лемешко В.В. помнит, погрузка товара происходила в поселке Видное Московской области на въезде, где находится стоянка дальнобойщиков. Товар передавался водителем (организацию не знает) после предварительной согласованности по телефону. Товар запечатан в коробки, Лемешко В.В. передавались товарно-транспортные накладные, которые он пописывал и оставлял у себя один экземпляр, а товарные накладные были запечатаны в коробках. Также Лемешко В.В. сообщил, что таким образом происходила передача товара всеми грузоотправителями. Непосредственно в адреса поставщиков, грузоотправителей Лемешко В.В. никогда не выезжал.

Таким образом, водителями, принимавшими и перевозившими товар от ООО «ТрендМарк» в адрес ОО «РИМ» подтверждена поставка