Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2012 по делу n А15-321/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

с 2008-2010 годы о чем представлен протокол выемки.

В связи с вышеизложенным налоговым органом был направлен запрос за № 10/000895 от 06.06.2011 в прокуратуру г. Махачкалы в которой сообщается, что проведение выездной налоговой проверки в соответствии с п. 1 ст. 93.1 НК РФ приостановлено с 25.04.2011г. в связи с необходимостью истребования документов. Руководителем общества направлено письмо на имя руководителя инспекции с сообщением об изъятии первичной документации за проверяемый период и серверной базы 1 С-Бухгалтерия и просьбой не возобновлять проведение выездной налоговой проверки. Протокол изъятия документов не приложен. В связи с вышеизложенным, просил вас подтвердить или опровергнуть данный факт, изложенный в письме. При подтверждении данного факта с учетом ограничения сроков на проведение выездной налоговой проверки просил представить первичную документацию за проверяемый период и электронную базу 1 С-Бухгалтерия.

На данный запрос официального ответа из прокуратуры не получено, но в устной форме было сообщено, что документы переданы в Управление внутренних дел по г. Махачкала.

Впоследствии налоговый орган обращался в УВД по г. Махачкала с просьбой представить изъятую первичную документацию или заверенные копии первичных документов для завершения выездной налоговой проверки (письма за № 10000895 от 15.06.2011, от 01.08.2011 за № 10000895/20).

Инспекцией в указанных письмах указано на необходимость представления первичных документов или их копий изъятых по постановлению о производстве выемки от 26.04.2011г. по возбужденному уголовному делу №058224.

Письмами от 21.06.2011 и 12.08.2011 СУ УМВД по г. Махачкале сообщило налоговому органу о невозможности их представления в связи с направлением в экспертное учреждение, а впоследствии в прокуратуру г. Махачкалы.

Обстоятельства доначисления налога на прибыль.

Налоговым органом по результатам проверки установлена неполная уплата налога на прибыль организаций за 2009 год в сумме 10 524 492 руб., произошедшая в результате занижения налоговой базы по налогу на прибыль.

Согласно представленной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009 год финансово-хозяйственная деятельность характеризуется следующими показателями:

Таблица №1

Наименование показателя

По  данным налогоплательщика 2009г.

По данным проверки 2009г.

Расхождение

Доходы от реализации

        2 200 983

2 200 983

0

Внереализационные доходы

0

53 577 157

53 577 157

Расходы, уменьшающие доходы

3 051 880

3 051 880

Внереализационные расходы

- 103 801

- 103 801

0

Итого прибыль (+)

-954 698

- 954 698

52 622 459

Доходы,      исключаемые      из прибыли

0

Налоговая база для исчисления налога

-954 698

- 954 698

52 622 459

Ставка налога на прибыль-всего (%), в том числе:

20

20

В федеральный бюджет

18

18

В бюджет субъекта РФ

2

2

Сумма исчисленного налога на прибыль -всего, в т. ч.

0

10 524 492

10 524 492

федеральный бюджет

0

1 052 448

1 052 448

в бюджет субъекта РФ

0

9 472 044

9 472 044

В ходе проведенной проверки суммы доходов и расходов налоговым органом приняты в тех размерах, в которых они указаны в налоговых декларациях, за исключением внереализационных доходов за 2009 год, которые превышают размер доходов, отраженных в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009г. на сумму 51 376 180 . руб. (53 577 157 – 2 200 983).

По данным налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009г «внереализационный доход» составляет 0 руб.

При проверке представленных на требование налогового органа №10-517 от 02.02.2011. Дагестанским региональным филиалом ОАО "РОССЕЛЬХОЗБАНК" документов установлено следующее:

Открытое акционерное общество «Российский Сельскохозяйственный банк» именуемое в дальнейшем «Кредитор» в лице директора Дагестанского регионального филиала ОАО «Россельхозбанк» и ЗАО "Махачкалинский завод лакокрасочных изделий" именуемый в дальнейшем «Заемщик» заключил договор за № 080411/0009-11-2 от 10.04.2008г. об открытии кредитной линии на общую сумму не превышающий 50 000 000 руб. Предметом настоящего договора является: открытие кредитной линии, взимание единовременной комиссии в размере 0,2% от лимита выдачи, процентная ставка за пользование кредита 16% годовых. Окончательный срок погашения кредита сторонами определен 09 апреля 2009г.

Впоследствии обществом и ЗАО «Россельхозбанк» был составлен договор за № 080411/0009-7.12 об ипотеке (залоге) земельного участка, залоговая стоимость которого определена по статье 3 настоящего договора в размере 75 400 000 руб., а стоимость земельного участка определенная независимым оценщиком составляет 132 056 670 руб.

При наступлении срока возврата кредита установленного договором № 080411/0009-11-2 от 10.04.2008 (к 09 апрелю 2009г. включительно) стороны составили договор за № 080411/0009-15 о представлении отступного от 20.08.2009, предметом которого является согласно статьи 1 п. 1.1 передача в собственность кредитора земельного участка на общую сумму 53 577 156,92руб. расположенного по адресу; РД г. Махачкала ул. Лаптиева, д. № 3 уч. «Б».

Земельный участок принадлежит Заемщику (обществу) на праве собственности в соответствии кадастрового плана земельного участка № 02/2005-1540 от 06.09.2005г., что подтверждается свидетельством о государственной регистрацией права, серии 05-АА № 018780 выданный главным управлением федеральной регистрационной службы РФ по РД от 08.09.2005.

Согласно статьи 1 п. 1.2 договора № 080411/0009-15 о представлении отступного от 20.08.2009г., стороны оценили отступное в размере 53 577 156,92 руб. С момента подписания акта приема передачи в соответствии с п. 1.9. договора, все претензии по кредитному договору № 080411/0009-11-2 от 10.04.2008г к ЗАО "Махачкалинский завод лакокрасочных изделий" прекращаются. Сторонами сделки подписан акт приема передачи земельного участка от 20.08.2009.

В соответствии с п. 1.10 ст. 1 договора № 080411/0009-15 о представлении отступного, право собственности на заложенный земельный участок переходит к кредитору с момента государственной регистрации права собственности в управлении федеральной регистрационной службы РФ по РД.

На основании договора о представлении отступного № 080411/0009-15 от 20.08.2009г. Управлением федеральной регистрационной службы РФ по РД от 10.09.2009г. оформлена передача в собственность ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» земельного участка площадью 10 851,0 кв.м. расположенного по адресу; РД г. Махачкала ул. Лаптиева, д. № 3 уч. «Б» и присвоен кадастровый номер: 05: -40:00 00 61:0664 (свидетельство о государственной регистрации права, серии 05-АА № 231066 от 10.09.2009).

Налоговым органом в целях налогообложения прибыли в доходах учтена выручка от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), переданных в качестве отступного, в размере их стоимости, указанной в соглашении, без учета НДС на основании пункта 1 ст. 39, п. 1 ст. 249, п. 3 ст. 271 НК РФ, указав в решении на то, что доходы и расходы от такой операции отражаются в общем порядке в соответствии со ст. 249, 268, 318, 320, п. п. 1, 2 ст. 252, п. 1 ст. 271, п. 1 ст. 272 НК РФ.

Налоговый орган в оспоренном решении указывает на то, что обязательство по возврату участнику займа прекращается на дату передачи ему имущества, а не на дату заключения соглашения об отступном и ссылается на нормы ст. 409 ГК РФ; п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102. По мнению налогового органа на дату передачи имущества возникает доход от его реализации в размере погашаемого заемного обязательства (Пункт 1 ст. 39, п. 1ст. 248, п. 1ст. 249НК РФ; п. 1 ст. 223 ГК РФ; п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N102).

Представители налогового органа в судебном заседании пояснили, что обществом сумма указанная по договору об отступном в размере 53 577 156,92 руб. не включена в состав внереализационных доходов за 2009 год и обстоятельствами доначисления налога на прибыль в размере 10 524 492 руб. является именно хозяйственная операция по передаче земельного участка Россельхозбанку в качестве отступного в 2009 году с учетом убытка по налогу на прибыль по декларации за 2009 год в размере 954 698 руб.

Удовлетворяя заявление общества о признании недействительным решения МРИ ФНС России по РКН по РД от 21.11.2011 №10-64-Р по эпизоду доначисления 10 524 492 руб. налога на прибыль, в том числе 9 472 044 руб. налога на прибыль в бюджет РД и 1 052 448 руб. в бюджет РФ, начисления 1 524 532 руб. пени по налогу на прибыль в бюджет РД , 168 909 руб. пени по налогу на прибыль в бюджет РФ, взыскания 1 893 339 руб. штрафа за неуплату налога на прибыль РД и 209 771 руб. штрафа за неуплату налога на прибыль РФ, суд первой инстанции руководствуется следующим.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организации признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

В соответствии со статьей 248 Кодекса (Порядок определения доходов. Классификация доходов) к доходам в целях главы 25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав; внереализационные доходы. Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном статьей 250 Кодекса, с учетом положений главы 25 Кодекса.

Судом установлено, что обществом по кредитному договору № 080411/0009-11-2 от 10.04.2008 обществом от кредитора - ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» получены заемные средства в размере 50 000 000 руб.

Стороны составили договор за № 080411/0009-15 о представлении отступного от 20.08.2009, предметом которого является согласно статьи 1 п. 1.1 передача в собственность кредитора земельного участка на общую сумму 53 577 156,92 руб.

Согласно статьи 1 п. 1.2 договора № 080411/0009-15 стороны оценили отступное в размере 53 577 156,92 руб. С момента подписания акта приема передачи в соответствии с п. 1.9. договора, все претензии по кредитному договору № 080411/0009-11-2 от 10.04.2008г к ЗАО "Махачкалинский завод лакокрасочных изделий" прекращаются. Сторонами сделки подписан акт приема передачи земельного участка от 20.08.2009.

В подпункте 10 пункта 1 статьи 251 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде средств или иного имущества, которые получены по договорам кредита или займа (иных аналогичных средств или иного имущества независимо от формы оформления заимствований, включая ценные бумаги по долговым обязательствам), а также средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований.

В соответствии с пунктом 12 статьи 270 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде средств или иного имущества, которые переданы по договорам кредита или займа (иных аналогичных средств или иного имущества независимо от формы оформления заимствований, включая долговые ценные бумаги), а также в виде средств или иного имущества, которые направлены в погашение таких заимствований.

Из содержания приведенных норм следует, что операции, связанные с движением заемных средств, не участвуют в формировании доходов и расходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

Из положений ст. 250 НК РФ не следует, что денежные средства полученные по договорам кредита либо имущество переданное в счет его погашения является внереализационным доходом.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал вывод о неправомерности действий налогового органа по включению в состав внереализационных доходов 53 577 159,96 руб. за 2009 год и доначисления 10 524 492 руб. налога на прибыль, в том числе 9 472 044 руб. налога на прибыль в бюджет РД и 1 052 448 руб. в бюджет РФ, начисления 1 524 532 руб. пени по налогу на прибыль в бюджет РД , 168 909 руб. пени по налогу на прибыль в бюджет РФ, взыскания 1 893 339 руб. штрафа за неуплату налога на прибыль РД и 209 771 руб. штрафа за неуплату налога на прибыль РФ.

По эпизоду доначисления 6 256 700 руб. НДС, начисления 1 549 793 руб. пени по нему и привлечении к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания 1 162 058 руб. штрафа за неполную уплату налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога судом первой инстанции указал следующее.

В ходе проведенной проверки правильности исчисления ОАО «МЗЛК» налога на добавленную стоимость за 2007, 2008 и 2009 годы установлено следующее. Согласно акту проверки и приведенным в нем табличным данным, проверкой установлена неполная уплата налога на добавленную стоимость в общей сумме 6 256 700 рублей, в том числе: за 2007 год в сумме 129203 руб.; за 2008 год в сумме 1878136 руб.; за 2009 год в сумме 4249361 руб. Неполная уплата налога произошла по следующим причинам.

При сопоставлении представленных книг покупок с данными налоговых деклараций по НДС, установлено несоответствие данных о суммах входного налога. В связи с отсутствием первичных документов, подтверждающих факты приобретения товаров (работ, услуг), в ходе проведенной проверки не представлялось возможным однозначно определить, какие данные являются достоверными - из налоговых деклараций, из книг покупок или какие либо другие. Для исчисления налога суммы входного НДС налоговым органом приняты в тех размерах, в которых они указаны в налоговых декларациях.

Поскольку у налогового органа отсутствовали первичные документы, подтверждающие факты отгрузки товаров, но имелись в наличии копии банковских документов, подтверждающих факты перечисления на счета ЗАО «МЗЛКИ» денежных средств за товары, то, в ходе проведенной проверки, все факты перечисления на счета ЗАО «МЗЛКИ» денежных средств за товары от организаций не указанных в книгах продаж, были квалифицированы, в целях исчисления НДС, как авансовые платежи поступившие в счет предстоящей поставки товаров.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 167 НК РФ, моментом определения налоговой базы по НДС является день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров. В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 154 НК РФ, при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров налоговая база определена налоговым органом исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

В ходе проведенной проверки исчислен НДС с сумм денежных средств поступивших на расчетные счета ЗАО «МЗЛКИ»: расчетный счет № 40702810900030000128 в махачкалинском филиале ООО «Витас банк» и на расчетный счет   № 40702810104110000059 в Дагестанском