Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2012 по делу n А15-321/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

филиале ОАО «Россельхозбанк»:

- за 2007 год в размере 129203 руб. с суммы 847000 руб. поступившей от ООО «ЮТЭК», ИНН 7710661255 платежным поручением №747 от 24.12.2007 с назначением платежа «оплата за краску по счету 43 от 17.12.07 в т. ч. НДС 18% 129203-39» (счет № 40702810900030000128);

- за 2008 год в размере 1878136 руб., в том числе: на расчетный счет № 40702810900030000128:

- платежным поручением № 761 от 06.02.2008г. ООО «Рекорд», ИНН 7723588490 перечислило согласно счета №01 от 04.02.2008г. за лакокрасочные изделия 2 500 000 руб., в т. ч. НДС 381 355,93 руб.;

- платежным поручением № 83 от 18.03..2008г. ЗАО «АТП Каспийск», ИНН 0545002246 перечислило согласно счета 03 от 04.02.2008г. за лакокрасочные изделия 306650 руб., в т. ч. НДС 46777,11 руб.;

- платежным поручением № 596 от 06.06.2008г. от Управления Федерального казначейства по РД (Управление делами Президента РД) поступило в оплату за порошковую краску согласно счета нескольких счетов 132270 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 20176,78 руб.;

- платежным поручением № 147 от 17.06.08 ООО «Билайт -Строй», ИНН 7732519206 перечислило 2 000 000 руб. за лакокрасочные материалы по дог. 57 в т. ч. НДС 305084,75 руб.;

- по документу № 97 от 31.07.2008 поступило от неустановленного лица в оплату за материалы согласно договора б/н от 23.07.08 765000 руб., в том числе НДС 116694,92 руб.;

- платежным поручением № 442 от 29.08.08 ООО «Рестар», ИНН 5003062822 перечислило в оплату за материалы согласно договора б/н от 07.0 .2007 (?) 540000 руб., в том числе НДС 82372,88 руб.;

- платежным поручением №33 от 30.09.08 ООО «Рестар», ИНН 5003062822 перечислило 595 000 руб. за материалы по договору б/н от 07.09.07 № 57 в т. ч. НДС 90 762,71 руб.;

- платежным поручением № 8 от 31.10.08 ООО «Маскона», ИНН 7715659740 перечислило в оплату за материалы согласно договора б/н от 02.10.2008г. 590000 руб., в том числе НДС 90000,00 руб.;

-платежным поручением № 256 от 25.11.2008г. АИБ «Имбанк», перечислил в оплату за стройматериалы согласно договора б/н от 07.11.08   2000000 руб., в том числе НДС 305084,75 руб.;

- платежным поручением № 15 от 28.11.08 ООО «Маскона», ИНН 7715659740 перечислило в оплату за материалы согласно договора б/н от 02.10.08 1210000 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 184576,27 руб.

Копии вышеуказанных платежных документов получены налоговым органом от филиала «Витас Банк» г. Махачкала ООО «Витас Банк» согласно сопроводительному письму банка от 07.10.2011.

На расчетный счет № 40702810104110000059 в ОАО «Россельхозбанк»:

- 29.04.2008г. по документу № 135 от 28.04.08 поступило от предпринимателя Абдуллаева М. Г. в оплату за лес по счету 342 от 21/04/2008г. 552000 руб., в том числе НДС 84203,39 руб.;

- 20.05.2008г. по документу № 189 от 19.05.08 поступило от ООО ПСК «Импекстрой», ИНН 0541018870 возврат за полученные материалы 501305 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 76470,25 руб.;

- 29.10.2008г. по документу № 243 от 29.10.08 поступило от ООО «ТПК Трейд», ИНН 7715694575 в оплату по счету 419 от 28.10.08 за стройматериалы 620000 руб., в том числе НДС 94576,27 руб.

За 2009 год в размере 4249361 руб., в том числе на расчетный счет № 40702810900030000128 (ООО «Витас банк»):

- платежным поручением № 1 от 27.01.09 ООО «Маскона», ИНН 7715659740 перечислило 10 000 000 руб. за материалы оплата по договору б/н от 20.01. 09, в т. ч. НДС 1 525 423,73 руб.;

- платежным поручением № 9 от 29.01. 09 ООО «Эверет» перечислило в оплату за лакокрасочную продукцию согласно договора б/н от 16.01.09 611510 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 93281,19 руб.;

- 17.02.2009г. по платежному поручению № 3 поступило от неустановленного лица в оплату за витражи и двери согласно счета 1 от 10.02.2009г. 189000 руб., в том числе НДС 28830,51 руб.;

- платежным поручением № 2 от 18.02.2009г. ООО «Гарант-сервис» перечислило в оплату согласно счета 01.02.2009г. 405000 руб., в том числе НДС 61779,66 руб.;

- платежным поручением № 6775 от 10.04.09 ОАО «Судоремонт» перечислило 263412 руб. за материал полученный по с/ф 75 от 10.06 НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 40181,52 руб.;

- платежным поручением № 9 от 30.04.09 ООО «Гестия», ИНН 0562073984 перечислило 1 152 700 руб. без указания назначения платежа и НДС. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 175835,59 руб.;

- платежным поручением № 12 от 08.05.09 ЗАО «Сецсвязьстроймонтаж», ИНН 0560025745 перечислена частичная оплата согласно аванса согласно договора 25 от 05.05.09 300000 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 45762,71 руб.;

- платежным поручением № 4 от 29.05.09 ООО «Казстройэкспорт», ИНН 0561048713 перечислило 449950 руб. за товар согласно счета 543 от 20.05.2009г., в т. ч. НДС 68 636,49 руб.;

- платежным поручением № 9 от 09.06.09 ООО «Промыш-финанс компания Марс», ИНН/КПП 0562062573/056201001 перечислило 2 000 000 руб. согласно счета 24 от 09.06.09г. за краски без указания НДС. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 305084,75 руб.;

- платежным поручением № 21 от 18.06.09 ООО «»Межрегионтехстрой», ИНН 0513009351, КПП 051301001 перечислило в оплату за лакокрасочные изделия согласно счета фактуры от 12 июня 2009г. 2000000 руб., в том числе НДС 305084,75 руб.;

- платежным поручением № 8 от 30.06.09 ООО «»Межрегионтехстрой», ИНН 0513009351, КПП 051301001 в оплату по договору от ...280350 руб., НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 42765,25 руб.;

- платежным поручением № 1 от 31.07.09 филиал «Витас-Банк» перечислил 100 000 руб. без назначения платежа и без указания НДС. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 15254,24 руб.;

- платежным поручением № 2 от 31.07.09 ООО «Гестия» перечислило 743 942 руб. счет № 31 от 29.07.09 за лакокрасочные изделия, включая НДС 18% без указания суммы. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 113482,68 руб.;

- платежным поручением № 23 от 06.08.09 ООО «Казстройэкспорт» перечислило 4 016 438-36 руб., в т. ч. НДС 612 677,04 руб.;

- платежным поручением № 462 от 21.08.09 от Управления Федерального казначейства по РД перечислено за краски согласно мун. контр. 32 от 05.08.09г. с/ф 40 от 19.08.09 497000 руб., в том числе НДС 75813,56 руб.;

- платежным поручением № 855 от 28.08.09 от Управления Федерального казначейства по РД (Администрация Президента и Правительства РД) перечислено 479 950 руб. согласно счета - фактуры 135 от 24.07.09г., госконтракт 24-1 от 13. 07 09г. за лакокрасочную продукцию, в т. ч. НДС 73212,71 руб.;

- платежным поручением № 832 от 28.08.09 от Управления Федерального казначейства по РД (Министерство образование и науки РД) перечислено 1 000 000 руб. согласно счета 43 от 21.08.09г., госконтракт 1 от 15. 07 09г. за стройматериалы для учреждения ТУО. НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 152542,37 руб.;

- платежным поручением № 144 от 31.08.09 ООО «Техпром оборудование», ИНН 7703373714 перечислило 584 040 руб. по договору № 90860 за лакокрасочные изделия. НДС не указан. В ходе проверки исчислен налог по ставке 18/118% в сумме 89090,90 руб.;

- платежным поручением № 182 от 29.09.09 ООО «Техпром оборудование», ИНН 7703373714 перечислило 350 029,52 руб., в т. ч. НДС 53 394,33 руб.;

- платежным поручением № 388 от 08.10.2009г. от Управления Федерального казначейства по РД (ДГПУ) перечислено 417 800 руб. согласно счета - фактуры 190 от 11. 09.2009г., за лакокрасочные изделия в т. ч. НДС 63732,20 руб.;

- платежным поручением № 95 от 26. 10.09 ООО «СИЗИФ», ИНН 0562073952 перечислило 450 700 руб. согласно счета № 274 от 22.10.09г. за краски, в т. ч. НДС 68 750,85 руб.;

- платежным поручением № 99 от 29. 10. 09 ООО «СИЗИФ» перечислило 285 100 руб. согласно счета № 280 от 27.10.09г.за лакокрасочные изделия , в т. ч. НДС 43 489,83 руб.;

- платежным поручением № 87 от 16.12.09 ООО «СтройМаркет», ИНН 7705885852 перечислило по договору от 20.11.2009г. за мебельные щиты 480 000 руб., в т. ч. НДС 73220,34 руб.

На расчетный счет № 40702810104110000059 в ОАО «Россельхозбанк»

- 27.01.2009г. по документу № 6 от 27.01.09 поступило от ООО «Лангрис», ИНН 7708662445 в оплату за бытовую химию по договору 20/12 от 02.12.08 800000 руб., в том числе НДС 122033,90 руб.

По данному пункту касающемуся доначисления НДС, изложенному в акте выездной налоговой проверки, налогоплательщиком представлены возражения, которые содержали доводы о том, что в период проведения проверки следственным комитетом РД изъяты все оригиналы документов общества, акт об изъятии был представлен проверяющему инспектору Камилову О.М., вследствие чего проверка была приостановлена. Проверка проведена инспектором на основании копий банковских поручений, которые не могут являться основанием для полного составления картины финансовой деятельности предприятия. Общество также указывает, что доначисление НДС на основании лишь поступивших денежных средств на расчетные счета общества не имеет основания.

Рассмотрев возражения налогоплательщика и материалы проверки, налоговый орган отклонил возражения налогоплательщика и доначислил обществу 6 256 700 руб. НДС, 1 549 793 руб. пени по нему и привлек к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания 1 162 058 руб. штрафа.

При этом в оспоренном решении налогового органа (стр. 15-17) содержатся выводы применении расчетного метода определения сумм налога на добавленную стоимость определенную в соответствии с подпунктом 7 п. 1 ст. 31 НК РФ предусматривающим право налоговых органов определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях:

- отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения;

- непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов;

- отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Налоговым органом (стр. 16 оспоренного решения) указано, что в данном конкретном случае основанием для определения сумм налогов расчетным методом является факт непредставления налогоплательщиком по требованию первичных учетных документов, подтверждающих расходы, заявленные в налоговых декларациях.

Положение п.п. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ позволяет налоговому органу определять налоговые обязательства налогоплательщика расчетным путем по имеющимся у него документам (информации) в случаях изъятия у налогоплательщика уполномоченными государственными органами документов, необходимых для расчета налогов. Налоговым законодательством не возлагается обязанность на налоговые органы по истребованию изъятых документов у правоохранительных органов.

В решении имеется вывод о том, что налоговым органом было предоставлено обществу его законное право в части предоставления двухмесячного срока на восстановления первичных документов в случае их утраты на предоставления заверенных копий в случае их изъятия правоохранительными органами; определение в соответствии п.п. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговым органом сумм налогов, подлежащих внесению обществом в бюджет расчетным путем на основании имеющейся у них информации (документов) о налогоплательщике произведено на законном основании так как, налоговому органу не были представлены необходимых для расчета налогов документов в течение более двух месяцев; расчетный метод определения сумм налогов был произведен налоговым органом на основании документов (книга продаж, книга покупок, ведомости начисления заработной платы за 2007-2010гг.) представленных самим обществом и имеющейся у него информации об обществе (налогового и бухгалтерского учета); ввиду того, что у налогового органа отсутствовали первичные документы, а так же не представлены на рассмотрение материалов проверки и возражений по ним), подтверждающие факты отгрузки товаров, но имелись в наличии копии банковских документов, подтверждающих факты перечисления на счета общества денежных средств за товары, то в ходе проведенной проверки, все факты перечисления денежных средств обществу за товары от организаций не указанных в книгах продаж, были квалифицированы, в целях исчисления НДС, как авансовые платежи, поступившие в счет предстоящей поставки товаров.

По лицевому счету ЗАО «МЗЛКИ» по состоянию на 21.04.2008 г. (срок уплаты НДС за 4 квартал 2007 г.) и на 22.03.2010 г. (третьего срока уплаты НДС за 4 квартал 2009 г.) по налогу на добавленную стоимость сальдо расчетов составляло от нулевого до переплаты в размере 446408 руб. (по состоянию на 20.02.2009).

Признавая решение налоговой инспекции от 21.11.2011 №10-64-Р в части доначисления 6 256 700 руб. НДС, начисления 1 549 793 руб. пени по нему и привлечении к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания 1 162 058 руб. штрафа за неполную уплату налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога, суд первой инстанции руководствуется следующим.

Статьей 166 НК РФ установлено, что сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Порядок применения вычетов по налогу на добавленную стоимость установлен положениями главы 21 НК РФ.

В соответствии с пунктом 7 статьи 166 НК РФ (является специальной нормой по вопросам исчисления НДС расчетным путем) в случае отсутствия у налогоплательщика бухгалтерского учета или учета объектов налогообложения налоговые органы имеют право исчислять суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам. Указанное правило соответствует подпункту 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных