Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2010 по делу n А08-2788/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

от общего количества обыкновенных акций ОАО «ОЭМК», то у ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» возникло право для направления в порядке, предусмотренном ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», требования от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев (миноритарных акционеров).

В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество.

Согласно п. 2 ст. 84.8 данного Закона в требовании о выкупе ценных бумаг должны быть указаны: имя или наименование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, и иные предусмотренные п. 3 ст. 84.1 настоящего Федерального закона сведения, а также информация о его месте жительства или месте нахождения; имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи; количество акций открытого общества, принадлежащих лицу, указанному в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированным лицам; вид, категория (тип) выкупаемых ценных бумаг; цена выкупаемых ценных бумаг и сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям пункта 4 настоящей статьи; дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество; порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в том числе срок их оплаты, который не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг; сведения о нотариусе, в депозит которого будут перечислены средства в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи.

В требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного ст. 84.9 настоящего Федерального закона. К требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Пунктом 1 ст. 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, и требование о выкупе ценных бумаг,   предусмотренное ст. 84.8 настоящего Федерального закона, до направления их в открытое общество представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (далее – предварительное уведомление).

В момент представления указанных документов федеральный орган  исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы.

По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, либо требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего Федерального закона, вправе направить соответствующее предложение, указанные уведомление или требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона по основаниям, указанным в пункте 4 настоящей статьи.

Во исполнение положений названных норм Федерального закона                 «Об акционерных обществах» ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предоставило 13.09.2007 г. в Федеральную службу по финансовым рынкам России требование от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев (л.д. 69 т. 2).

Поскольку ФСФР России в 15-дневный срок, предусмотренный п. 1              ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», не направило в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предписания о несоответствии требования от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев закону, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» 28.09.2007 г. направило указанное требование в адрес ОАО «ОЭМК», которое поступило эмитенту 28.09.2007 г. и впоследствии было направлено обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг                 (л.д. 39, т. 3).

Материалами дела подтверждено, что требование от 10.09.2007 г. полностью соответствовало форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 г. № 06-ОВ-03/12471, а также содержало информацию, предусмотренную п. 2 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» (имелась подпись Генерального директора ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» М.Д. Басова, печать ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», отметка Федеральной службы по финансовым рынкам России о дате его представления в Федеральную службу, штамп ОАО «ОЭМК» с датой поступления требования в его адрес).

В соответствии с положениями ст. 84.8 Федерального закона                          «Об акционерных обществах» к требованию была приложена копия отчета независимого оценщика – ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО «ОЭМК».

Указанные выше обстоятельства подтверждаются отзывом ФСФР, согласно которому каких-либо нарушений положений ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», а также Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России  № 06-76/пз-н  от 13.07.2006 г., в  отношении  требования ЗАО  «ГАЗМЕТАЛЛ» от                           10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев не выявлено (л.д. 82-86 т. 3).

Согласно п. 3 ст. 84.8 и п. 2 ст. 84.3 Федерального закона                              «Об акционерных обществах» открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения.

ОАО «ОЭМК» во исполнение положений п. 1 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» и п. 12.6 Устава общества, утвержденного общим собранием акционеров (протокол № 17 от                  29.06.2006 г.), опубликовало в газете «Электросталь» № 38 (1469) от  05.10.2007 г. требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев (л.д. 23 т. 3, л.д. 57-68, 131 т. 2).

При этом отсутствующие при публикации в вышеуказанной газете сведения о сделанной Федеральной службой по финансовым рынкам России отметке, свидетельствующей о дате представления ей требования, а также резолютивная часть отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг общества, были опубликованы ОАО «ОЭМК» в газете «Электросталь» № 49 (1480) от 21.12.2007 г.

Судом установлено, подтверждено материалами дела и не оспорено истцами, что они не воспользовались своим правом на представление в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» соответствующих заявлений с указанием реквизитов для перечисления денежных средств, в связи с чем ответчик перечислил на депозит нотариуса Афанасьевой Н.В. денежные средства за выкупаемые у истцов акции ОАО «ОЭМК» в соответствии с п. 7 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

На основании совокупности представленных доказательств суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» процедура подготовки и направления требования о принудительном выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев была осуществлена в соответствии с требованиями Федерального закона «Об акционерных обществах».

В силу ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом.

При этом, согласно п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, в течение шести месяцев со дня, когда он узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

Исходя из ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, учитывая положения ст. 12 ГК РФ, п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», в данном случае законом определен конкретный способ защиты нарушенного права.

При таких обстоятельствах вопрос о достоверности величины стоимости объекта оценки может рассматриваться в рамках рассмотрения спора о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Как правильно указал суд первой инстанции, к спорным отношениям не применяются положения п.п. 1 и 5, 6 ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон                      «Об акционерных обществах», которыми установлено, право лица, являющегося по состоянию на 01.07.2006 г. владельцем более чем 95% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах», потребовать до 01.08.2008 г. в соответствии со ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества по цене не ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

Указанное правило о проведении саморегулируемой организацией оценщиков экспертизы отчета, регулирует процедуру выкупа акций лицами, которые по состоянию на 01.07.2006 г. уже являлись владельцами более чем 95% акций.

ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» по состоянию на 30.06.2006 г. владело только 71,02% акций ОАО «ОЭМК», а его аффилированные лица – ОАО «Лебединский ГОК» и Угаров А.А. владели акциями ОАО «ОЭМК» соответственно 8,68% и 5,16%, что в совокупности составляло 84,86 %. Данное обстоятельство подтверждено выпиской из реестра акционеров эмитента. А владельцем 95% акций общество стало только в первом полугодии 2007 года в результате добровольного предложения в соответствии со ст. 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», что также следует из п. 2.13.1 и 2.13.5 оспариваемого требования.

Следовательно, действия ответчика по выкупу акций регулируются положениями ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Приказы МРЭТ и ФАУФИ, на которые ссылаются истцы в обоснование своих доводов, не применимы к выкупу ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» акций ОАО «ОЭМК», поскольку приказ Минэкономразвития и торговли № 303 от 29.09.2006 г. принят в целях реализации положений ст. 7 Федерального закона № 7-ФЗ, а Приказ Федерального агентства по управлению федеральным имуществом № 134 от 03.05.2005 г. (утративший силу с 09.10.2007 г.) – в целях организации оценки федерального имущества, к которому акции ОАО «ОЭМК» не относятся.

Как правильно отмечено судом области, решениями Арбитражного суда Белгородской области от 07.05.2008 г. по делу № А08-523/08-3, от 12.05.2008 г. по делам № А08-154/08-30, № А08-155/08-30, № А08-167/08-30, от 20.11.2008 г. по делу № А08-2553/08-30-29-30, а также решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2008 г. по делу № А40-11794/08-45-97 также установлено, что на 01.07.2006 г. ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами не владело ни 85%, ни 95% акций ОАО «ОЭМК», следовательно, требования ст. 7 Федерального закона № 7-ФЗ к выкупу ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» акций ОАО «ОЭМК» не подлежали применению (л.д. 3-55 т. 7, л.д. 115-118 т. 11).

Определением Конституционного Суда Российской Федерации № 681-О-П от 03.07.2007 г. установлено, что по смыслу ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 процентами общего количества акций открытого акционерного общества, вправе – в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений – осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости.

Приведенные правовые позиции в полной мере распространяются на регулирование, содержащееся в ст. 84.8 Федерального закона                               «Об акционерных обществах» и ч. 5 ст. 7 Федерального закона от        05.01.2006 г. № 7-ФЗ, регламентирующих институт принудительного выкупа акций открытого акционерного общества лицом, владеющим более чем 95% его акций.

Предусмотренное ими ограничение прав владельцев выкупаемых ценных бумаг преследует законную цель достижения общего для открытого акционерного общества интереса, содержанием которого является эффективное управление обществом. Исходя из логики развития корпоративного законодательства, потребностей правовой политики, законодатель вправе на основе оценки значимости конкурирующих законных интересов преобладающих акционеров и владельцев принудительно выкупаемых акций отдать предпочтение интересам преобладающего акционера в случаях, когда общее ничтожно малое количество выкупаемых акций, принадлежащих миноритарным акционерам, не позволяющее им даже совместно оказывать какое-либо влияние на управление обществом, в то же время не исключает возможность неодобрения ими сделок, в заключении которых заинтересованы общество,