Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2011 по делу n А35-6023/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

аренды обществу «Быстрый ресторан» сторонами составлялись и подписывались акты приема-передачи нежилого помещения.

Таким образом, общество «Быстрый ресторан» в период с 01.04.2005 г. по 03.08.2006 г. арендовало у общества «Сити» и в период с 04.08.2006 г. по 29.12.2008 у его правопреемника – общества «Нил», нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Курск, ул. Радищева, д. 7.

В арендуемом нежилом помещении предприниматель осуществлял  деятельность по оказанию услуг питания в кафе «Дача-1».

21.07.2008 г. обществом «Нил» и обществом «Быстрый ресторан» был подписан акт согласования, в соответствии с которым стороны пришли к соглашению о том, что общество «Быстрый ресторан» с 01.01.2006 г. и по момент оформления акта согласования  арендует одно и то же помещение, площадь которого не изменялась и фактически распределилась следующим образом: 133,88 кв.м. – подсобные и административные помещения, 75,1 кв.м. - площадь под раздачей готовой продукции, проходом к раздаче и кассовым терминалам, 104,45 кв.м. - площадь зала обслуживания посетителей. Одновременно в акте указано, что в течение всего периода аренды эксплуатационные проходы общей площадью 68,5 кв.м. не должны были использоваться и не использовались обществом «Быстрый ресторан» для размещения посадочных мест для посетителей кафе и технологического оборудования.

Материалами дела установлено, что согласно данным технической инвентаризации, приведенным в экспликации к поэтажному плану строения, расположенного по адресу: г. Курск, ул. Радищева, д. 7, на цокольном этаже этого строения находится операционный зал общей площадью 376,4 кв. метра, который согласно плану цокольного этажа разделен на три отдельные зоны и вспомогательные помещения (подсобные помещения, туалеты, коридоры, зоны расположения электрических щитов, теплоузла и вентиляционных камер) общей площадью 140,7 кв. метра, из них площадь коридоров (зон эксплуатационного прохода к подсобным помещениям,  электрическим щитам, теплоузлу и вентиляционным камерам) составляет 63,8 кв. метра.

Кроме того, на плане цокольного этажа указана декоративная перегородка, отделяющая зал обслуживания посетителей от места выдачи готовой продукции, в котором имеется передаточное окно.

Следовательно, исходя из представленных в материалы дела правоустанавливающих и инвентаризационных документов, к которым в рассматриваемом деле относятся договоры аренды, акт согласования, акты приема-передачи нежилого помещения,  план цокольного этажа и экспликация к этому плану, в проверяемый период 2005 – 2008 годы площадь зала обслуживания посетителей кафе «Дача-1», определяемая как площадь, непосредственно предназначенная для употребления пищи и проведения досуга, не могла превышать установленного ограничения 150 кв. метров, так как в нее не подлежала включению ни площадь, занятая под раздачу готовой продукции, проходу к раздаче и кассовым терминалам, ни площадь, непосредственно не используемая для вышеуказанных целей  (употребление пищи и проведение досуга), к которой относятся все площади обслуживающих и подсобных помещений, проходов.

Довод налогового органа о том, что согласно фактическому обмеру помещения кафе «Дача-1», произведенному экспертом Курской торгово-промышленной палаты (экспертное заключение № 06501001199/1 от 23.03.2009 г.), площадь зала обслуживания посетителей составляет 167,96 кв. метра, куда входит 104,66 кв. метра - площадь зала, занятая посадочными местами для посетителей, и 63,30 кв. метра - площадь эвакуационных проходов, обоснованно отклонен судом области и не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку площадь эвакуационных проходов (63,3 кв. метра) необоснованно включена в общую площадь зала обслуживая посетителей.

Согласно ГОСТ Р 50647-94 «Общественное питание. Термины и определения», зал предприятия общественного питания - это специально оборудованное помещение, предназначенное для реализации и организации потребления готовой кулинарной продукции, вместимость которого определяется нормативным числом потребителей, выраженным через число мест. Место (посадочное место) - это часть площади зала, оборудованное соответствии с нормативами для обслуживания посетителей.

ГОСТ Р 50764-95 «Услуги общественного питания» устанавливает классификацию услуг общественного питания, общие требования к качеству услуг и обязательные требования по безопасности услуг, оказываемых в сфере общественного питания. Указанный стандарт применяется предприятиями общественного питания с целью обеспечения безопасности для жизни и здоровья потребителей и охраны окружающей среды.

В пункте 6.2.2 данного Стандарта указано, что условия обслуживания при предоставлении услуг должны соответствовать требованиям действующей нормативной документации по уровню шума, архитектурно-планировочным и конструктивным решениям, показателям электро-, пожаро-, и взрывоопасности, требованиям СНиП 2.08.02-89. Таким образом, выполнение указанных условий является обязательным при оказании услуг общественного питания.

Согласно установленным     СНиП 2.08.02-89.  требованиям пожарной безопасности, в помещении должны быть эвакуационные пути (проходы) и выходы. Названный подзаконный акт устанавливает также, как должны располагаться эвакуационные пути относительно конфигурации зала, их размеры и другие требования.

 Пунктом 6.2 и 6.5 СНиП 21-01-97 «Пожарная безопасность зданий и сооружений»  установлено, что эвакуация осуществляется по путям эвакуации через эвакуационные выходы. Выходы, не соответствующие пункту 6.9, при организации и проектирования процесса эвакуации из всех помещений и зданий не учитываются. Согласно пункту 6 СНиП 21-01-97, защита людей на путях эвакуации обеспечивается комплексом объемно-планировочных, эргономических, инженерно-технических и организационных мероприятий.

В соответствии с пунктом 53 ППБ 01-03 «Правила пожарной безопасности Российской Федерации» при эксплуатации эвакуационных путей и выходов запрещается: загромождать эвакуационные пути и выходы (в том числе проходы, коридоры, двери) различными материалами, оборудованием, мусором и другими предметами. Пункт 54 ППБ001-03 устанавливает, что при эксплуатации эвакуационных путей и выходов должно быть обеспечено соблюдение проектных решений и требований нормативных документов по пожарной безопасности (в том числе по освещенности, количеству, размерам и объемно-планировочным решениям эвакуационных путей и выходов).

В пункте 43 тех же Правил пожарной безопасности установлено, что при определении максимально допустимого количества людей в помещении (зрительные, обеденные, выставочные, торговые, биржевые и другие залы) следует принимать расчетную площадь, приходящуюся на одного человека, в размере 0,75 квадратного метра на человека. При этом размеры путей эвакуации и эвакуационных выходов должны обеспечивать эвакуацию людей за пределы зальных помещений в течение необходимого времени. В зданиях и сооружениях (кроме жилых домов) при единовременном нахождении на этаже более 10 человек должны быть разработаны и на видных местах вывешены планы (схемы) эвакуации людей в случае пожара, а также предусмотрена система (установка) оповещения людей о пожаре (пункт 16 ППБ 01-03), а именно – схема помещения с указанием целевого использования каждой его части, план-схема эвакуации людей из помещения, из которого было бы видно, что в момент эвакуации люди могут находиться только в определенной части помещения.

Таким образом, обустройство налогоплательщиком в кафе «Дача-1» эвакуационных проходов было обусловлено необходимостью соблюдения правил пожарной безопасности, носящих обязательный характер.

Факт выделения путей эвакуации в помещении кафе «Дача 1» подтвержден «Планом эвакуации», согласованным с Управлением государственного пожарного надзора Министерства по чрезвычайным ситуациям по Курской области и инспекцией не оспаривается. С учетом указанного, спорные участки площади, которые инспекция относит к проходам между столами, фактически являются путями эвакуации.

В материалах дела имеется заключение эксперта № 0650100673 от 27.07.2009, из которого следует, что площадь эвакуационных путей, рассчитанная исходя из требований СНиП21-01-97 «Пожарная безопасность зданий и сооружений» применительно к помещению, в котором расположено кафе «Дача», составит 42,8 кв. метра.

Следовательно, исходя из общей площади помещения, используемого для осуществления деятельности кафе «Дача», полученной экспертом при фактическом обмере помещения (169,5 кв. метра), учитывая, что площадь эвакуационных путей (42,8 кв. метра) не может использоваться для обслуживания посетителей кафе, общая площадь зала обслуживания посетителей составляет 126,70 кв. метров (169,5 кв. метра – 42,8 кв. метра).

Данное обстоятельство доказано материалами дела и правомерно положено судом в основу принятого судебного акта, которым признано право общества «Быстрый ресторан» на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход при осуществлении деятельности по предоставлению услуг общественного питания в помещении кафе «Дача 1», площадь которого не превышала 150 кв. метров.

Оценивая довод инспекции о неправомерном применении обществом «Быстрый ресторан» в проверяемом периоде специального режима налогообложения в виде уплаты единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности при организации услуг общественного питания в ресторане «Сиам», расположенном в  нежилом помещении по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, д. 59, суд апелляционной инстанции исходит из следующих обстоятельств дела.

Как усматривается из материалов дела, деятельность по оказанию услуг общественного питания в ресторане «Сиам» осуществлялась обществом «Быстрый ресторан» в арендованном помещении.

При этом по условиям предварительного договора № 11-П от 29.09.2005 г. (с учетом соглашения об изменении предварительного договора от 29.09.2005 г.), заключенного обществом «Быстрый ресторан» (субарендатор) с обществом с ограниченной ответственностью «Стайл» (арендатор), стороны договорились, что арендатор передает субарендатору нежилое помещение площадью 350 кв. метров (в том числе, 150 кв. метров – зал обслуживания посетителей, 200 кв. метров – подсобные и административно-бытовые помещения), расположенное в торговом центре по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, д. 59, для организации общественного питания с правом торговли пива.

Данное нежилое помещение было принято обществом «Быстрый ресторан» (субарендатор) во временное пользование от общества с ограниченной ответственностью «Стайл» (арендатор) по следующим договорам субаренды:

   - от 01.06.2006 г. № 2-ДСС, согласно которому общество «Стайл» передает, а общество «Быстрый ресторан» принимает в субаренду нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в торговом комплексе по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59, площадью 182,9 кв.м. для размещения административных и складских помещений (срок действия договора субаренды 7 лет со дня подписания);

   - от 01.06.2006 г. № 3-ДСС, согласно которому общество «Стайл» передает, а общество «Быстрый ресторан» принимает в субаренду на срок с  01.06.2006 г. по 01.05.2007 г. нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в торговом комплексе по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом торговли пивом;

   - от 01.05.2007 г. б/н, согласно которому общество «Стайл» передает, а общество «Быстрый ресторан» принимает в субаренду на срок с 01.05.2007 г. по 31.12.2007 г. нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в торговом комплексе  по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом торговли пивом;

   - от 01.01.2008 г. б/н, согласно которому общество «Стайл» передает, а общество «Быстрый ресторан» принимает в субаренду на срок с 01.01.2008 г. по 30.11.2008 г. нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в торговом комплексе по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом торговли пивом; 30.04.2008 г. в этот договор были внесены изменения, согласно которым площадь нежилых помещений, передаваемых обществу «Быстрый ресторан» во временное владение и пользование по договору от 01.01.2008 г. б/н составляет 195,9 кв. метров, в том числе зал обслуживания посетителей – 81,4 кв. метра;

   - от 01.12.2008 г. б/н, согласно которому общество «Стайл» передает, а общество «Быстрый ресторан» принимает в субаренду на срок с 01.12.2008 г. по 31.12.2008 г. нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в торговом комплексе по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59, общей площадью 195,9 кв. метров, в том числе зал обслуживания посетителей – 81,4 кв. метра.

На передачу объекта договоров аренды обществу «Быстрый ресторан» сторонами были составлены и подписаны акты приема-передачи нежилого помещения.

Таким образом, названные договоры субаренды и дополнительные соглашения к ним подтверждают правомерность применения специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности, поскольку не содержат сведений об использовании заявителем зала обслуживания посетителей с площадью, превышающей 150 кв. метров.

Тот факт, что обществом на основании вышеназванных договоров аренды использовался зал обслуживания посетителей площадью 94,85 кв. метра (то есть меньше 150 кв. метров), отражен также в решении инспекции о привлечении к ответственности, оспариваемом в рамках настоящего дела.

Налоговый орган, признавая неправомерным применение налогоплательщиком по данному эпизоду упрощенной системы налогообложения в виде уплаты единого налога на вмененный доход и доначисляя ему налоги по общей системе налогообложения, указал, что обществом «Быстрый ресторан» в целях обслуживания посетителей ресторана «Сиам» наряду с арендованным им помещением с площадью зала обслуживания 94,85 кв. метра, использовались также помещения, арендованные в том же торговом комплексе по ул. К. Маркса, 59 в г. Курске взаимозависимыми с налогоплательщиком лицами (обществом «Быстрый ресторан +» и предпринимателем Каплиным А.И.), общая площадь которых в совокупности превышает 150 кв.м.

Обосновывая взаимозависимость общества «Быстрый ресторан», общества «Быстрый ресторан +» и предпринимателя Каплин А.И., налоговый орган указал, что Каплин А.И., являясь заместителем директора общества с ограниченной ответственностью «Фирма Рейтинг», и директор общества «Фирма Рейтинг» Марущак В.И., одновременно входят в состав учредителей обществ «Быстрый ресторан» и «Быстрый ресторан +».

Оценивая данный довод налогового органа, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса под взаимозависимыми лицами  признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия