Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2013 по делу n А09-737/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и субподрядчиком, перед заказчиком (вне зависимости от количества субподрядчиков).

Принятие работ у субподрядчика по акту без возражений, без предварительной сдачи их заказчику может повлечь дополнительные расходы в виде отказа заказчика подписать акт у генерального подрядчика с необходимостью исправить недостатки самостоятельно, при невозможности переложения этой обязанности на субподрядчика ввиду принятия у него работ.

Следовательно, налогоплательщик подтвердил первичными документами понесенный расходы по оплате субподрядных работ, в тоже время налоговый орган в нарушение положений статей 65 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил суду надлежащих доказательств, что спорные работы не выполнялись, либо были выполнены иными субподрядчиками или самим обществом.

Доначисление налога на прибыль за 2008 год в сумме 1 714 388 руб.

По данному эпизоду суд первой инстанции пришел к выводу о том, что инспекцией неправомерно исключены из состава затрат при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008 год, расходы, связанные с приобретением оборудования у                              ООО «КомСтрой», и признал неправомерным доначисление за 2008 год налога на прибыль в сумме 1 710 121 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 616 940 руб., и штрафных санкций за неуплату налогу на прибыль в сумме 171 012 руб.

Апелляционная инстанция не согласна с данным выводом в силу следующего.

Из материалов дела следует, что между ОАО «Злынковская ПМК» и ООО«Комстрой» заключены договора поставки от 02.06.2008 № 1217С, от 12.01.2009              № 39С, в соответствии с которыми продавец принимает на себя поставку строительных материалов согласно товарно-транспортных накладных, а покупатель приемку и их оплату. Продавец осуществляет поставку (отгрузку) товаров в соответствии с полученной заявкой от покупателя. На основании полученной заявки, которая подтверждает согласие покупателя на приобретение товаров, заключается договор на поставку, на товар указанный в заявке.

На основании данных договоров ОАО «Злынковская ПМК» приобрело у                        ООО «КомСтрой» материалы и оборудование на сумму 7125 504,01 руб., которые были включены в состав затрат по объектам: «Реконструкция очистных сооружений в                    н.п. Вышков Злынковского района»; «Газификация школы в н.п. Петрятинка Злынковского района»; «Газификация дома культуры в н.п. Большие Щербиничи Злынковского района»; «Газификация дома культуры в н.п. Петрятинка Злынковского района»; «Газификация дома культуры в н.п. Денисковичи Злынковского района»; «Газификация дома культуры в н.п. Большие Щербиничи Злынковского района».

При этом налогоплательщиком ни в ходе проведения проверки, ни в ходе судебного разбирательства не представлены товарно-транспортные накладные, свидетельствующие о доставке (транспортировке) товаров от ООО «КомСтрой»; оборотные ведомости по счету 10 «Материалы», свидетельствующие об оприходовании и движении товаров; справки о списании материалов формы М-29 по объектам строительства.

Расчеты с ООО «Комстрой» производились исключительно наличными денежными средствами через подотчетных лиц. Все квитанции напечатаны на компьютере с указанием фамилии и инициалов лица, от которого приняты денежные средства, т.е. оформлены не при получении денежных средств и передаче товаров, а заготовлены заранее.

В результате проведенных контрольных мероприятий налоговым органом установлены обстоятельства аналогичные изложенным по эпизоду доначисления НДС.

Так, ООО «КомСтрой» создано незадолго до совершения хозяйственной операции с                ОАО «Злынковская ПМК», не располагало основными средствами, транспортом, складскими помещениями, в том числе арендованными, трудовыми ресурсами, в рассматриваемый период по месту регистрации не находилась (г. Брянск, ул. Дуки, д. 65, оф. 25), что подтверждается протоколом допроса Шанской О.Ю. – менеджера                            ООО «АН-Строй», которое является владельцем указанного здания и письмом                        ООО «АН-Строй» от 21.02.2011 № 1, согласно которому помещения по адресу: г. Брянск, ул. Дуки, 65, в период с 2007 года по 21.02.2011 ООО «КомСтрой» не сдавались.

Согласно выписки из расчетного счета ООО «КомСтрой» за период с 11.12.2007 по 31.12.2009, открытого в Дополнительном офисе Бежицкий филиал ОАО «Уралсиб», отсутствуют платежи за аренду помещения. Иных расчетных счетов ООО «КомСтрой» в вышеуказанном периоде не имело.

Со II квартала 2008 года ООО «КомСтрой» представляет налоговую отчетность с нулевыми показателями, численность работников не указана.

ООО «КомСтрой» не располагало фактически товарами, которые согласно представленных для проверки документов, были реализованы ОАО «Злынковская ПМК», ввиду того, что товары не были произведены ООО «КомСтрой» самостоятельно и не были закуплены у других организаций, что подтверждается отсутствием платежей по расчетному счету контрагента налогоплательщика в период сделок с ОАО «Злынковская ПМК» за приобретенные товары и отсутствием у ООО «КомСтрой» контрольно-кассовой техники.

Лица, являвшиеся руководителями ООО «КомСтрой» по данным ЕГРЮЛ с 29.11.2007 по 12.05.2009 – Масленкина (Щербакова) Любовь Тихоновна и с 13.05.2009 по 31.12.2009 – Кравченко Марина Владимировна, в ходе проведенных допросов пояснили, что сделок с ОАО «Злынковская ПМК» от имени ООО «КомСтрой» не заключали, финансово-хозяйственной деятельности от имени ООО «КомСтрой» не осуществляли.

Документы, подтверждающие перемещение товаров от ООО «КомСтрой» в адрес ОАО «Злынковская ПМК» отсутствуют.

По результатам проведенной в порядке статьи 95 Кодекса почерковедческой экспертизы подписи в договорах поставки, товарных накладных, счетах фактурах и квитанциях к приходным кассовым ордерам от имени Масленкиной (Щербаковой) Л.Т. выполнены не Масленкиной (Щербаковой) Л.Т., а иным лицом.

Кроме того, согласно представленным документам в 2008 г. налогоплательщиком приобретены у ООО «КомСтрой» материалы и оборудование на общую сумму                                17 872 501 руб., в том числе НДС – 2 726 247 руб. и оприходованы на счетах бухгалтерского учета. В 2008 г. согласно представленным документам оплачен товар на сумму 6 887 186 руб., включены в состав затрат по ремонтно-строительным работам материалы и оборудование на сумму 7 125 504 руб.

Следовательно, на счетах учета материалов в бухгалтерском учете общества по состоянию на 31.12.2008 должно числиться материалов на сумму не менее 8 020 750 руб. (17 872 501 - 2 726 247 - 7 125 504).

Однако, в балансе налогоплательщика (форма №1) по статье «сырье, материалы и другие аналогичные предметы» по состоянию на 31.12.2008 числится остаток на сумму             1 258 000 руб., что также свидетельствует об отсутствии фактического приобретения материалов у ООО «КомСтрой».

Кроме того, часть оборудования для газификации вышеуказанных объектов передавалось КП Брянской области «Управление капитального строительства» в адрес ОАО «Злынковская ПМК» для монтажа согласно актам приемки-передачи оборудования в монтаж.

При этом на такое же оборудование (по ассортименту, количеству, стоимости и дате поставки) налогоплательщиком представлены счета - фактуры от ООО «КомСтрой»:

- Акт о приемке-передаче оборудования в монтаж от 21.08.2008 №  103 на сумму 167 663,12 руб. Счет-фактура от 21.08.2008 № 358 на сумму 167 663,12 руб.;

- Акт приемки-передачи оборудования в монтаж от 02.10.2008 № 166 на сумму 61349,97 руб. Счет-фактура от 02.10.2008 № 431 на сумму 61 349,97 руб.;

 -  Акт приемки-передачи  оборудования в монтаж от16.09.2008 № 143 на сумму    124 536,73 руб. Счет-фактура от 16.09.2008 № 395 на сумму 124 536,73 руб.;

- Акт приемки-передачи  оборудования в монтаж от 05.09.2008 № 122 на сумму 377 578,21 руб. Счет-фактура от 05.09.2008 № 376 на сумму 377 578,21 руб.;

- Акт приемки-передачи оборудования в монтаж от 24.09.2008 № 153 на сумму                72 588,74 руб. Счет-фактура от 24.09.2008 № 412 на сумму 72 588,74 руб.;

- Акт  приемки-передачи  оборудования в монтаж от 29.09.2008  № 160  на сумму 173 510,43 руб. Счет-фактура от 29.09.2008 № 425 на сумму 173 510,43 руб.

Таким образом, в материалах дела имеются доказательства, свидетельствующие о том, что сделка между ОАО «Злынковская ПМК» и ООО «КомСтрой» является мнимой, не имеет реальной экономической или иной деловой цели и направлена исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды в виде уменьшения налога на прибыль.

Также ОАО «Злынковская ПМК» не были представлены документы, свидетельствующие о финансово-хозяйственных взаимоотношениях с ООО «ГУДДАНС»  ИНН 7725079032.

В ходе мероприятий налогового контроля инспекцией установлено, что учредителем и руководителем ООО «ГУДДАНС» является одно и то же физическое лицо, организация не имеет недвижимого имущества, транспорта, производственного персонала, имеет только один банковский счет - валютный.

Кроме того, ООО «ГУДДАНС» снято с учета 27.12.2010.

При проверке расчетных счетов ОАО «Злынковская ПМК», бухгалтерских документов: оборотной ведомости № 6 «Расчеты с поставщиками», кассовых документов, книги покупок за период с 01.01.2007 по 31.12.2009 инспекцией не установлено финансово-хозяйственных взаимоотношений налогоплательщика с ООО «ГУДДАНС».

В ходе судебного разбирательства в подтверждение затрат, связанных с приобретением материалов, реализованных впоследствии, налогоплательщиком представлены счета-фактуры на приобретение материалов от ООО «ГУДДАНС» на сумму 2056817,45 руб. (без НДС) (т.13, л.д.108-117), тогда как, товарные накладные (товарно-транспортные накладные), на основании которых ведется учет затрат при исчислении налога на прибыль, обществом не представлены.

Кроме того, налогоплательщиком не представлены также документы, подтверждающие доставку товаров от ООО «ГУДДАНС» в адрес ОАО «Злынковская ПМК», и документы, подтверждающие расчеты (безналичным путем или наличными денежными средствами) между ОАО «Злынковская ПМК» и ООО «ГУДДАНС» за поставленные товары.

Движение по приходу товаров от ООО «ГУДДАНС» и его оплата не отражены в бухгалтерском учете ОАО «Злынковская ПМК» (в оборотной ведомости по счету 60 (расчеты с поставщиками).

При анализе представленных счетов фактур на приобретение товаров от                     ООО «ГУДДАНС» установлено, что товары, отраженные в счете-фактуре на приобретение, были реализованы раньше, чем приобретены.

Так, например, согласно представленного налогоплательщиком отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 14.10.2008 № 295 (т.13,                 л.д. 114) приобретается товар (алебастр в количестве 500 кг по цене 15,45 руб. на сумму    7 725 руб.), который был реализован ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 31.12.2008 № 151 (т. 13, л.д. 91). При этом в ходе проведения проверки от                               ОАО «Клинцовское СМУ» получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК») из которых следует, что данный товар был приобретен                 ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 29.08.2008.

Из отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 14.10.2008 № 295 (т.13, л.д. 114) усматривается, что обществом приобретается товар (клей СМ-50 в количестве 4270 кг по цене 13,03 руб. на сумму 55 638 руб.), часть которого реализуется                                 ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 29.10.2008 № 122 (т. 13, л.д. 106). Однако налоговым органом от ОАО «Клинцовское СМУ» были получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК») из которых следует, что данный товар был приобретен ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 29.08.2008.

Согласно представленного налогоплательщиком отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 14.10.2008 № 295 (т.13, л.д. 114) приобретается товар (крепление теплоизоляции в количестве 23000 штук по цене 9,28 руб. на сумму 213 440 руб.), который реализуется ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 31.12.2008 № 151 (т. 13, л.д. 91).  В тоже время в ходе проведения проверки от                  ОАО «Клинцовское СМУ» получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК»), из которых следует, что данный товар был приобретен              ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 29.08.2008.

Из отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 25.12.2008 № 430 (т.13, л.д. 117) приобретается товар (плитка керамическая в количестве 563,520 м2 по цене 200 руб. на сумму 112704 руб.), который реализуется ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 31.12.2008 № 146 (т.13, л.д. 90). Тогда как, в ходе проведения проверки от ОАО «Клинцовское СМУ» были получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК»), из которых следует, что данный товар был приобретен ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 30.11.2008.

Согласно представленного налогоплательщиком отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 10.12.2008 № 423 (т. 13, л.д. 116) приобретается товар (сетка стекловолокнистая в количестве 1500 штук по цене 27.27 руб. на сумму 40 905 руб.), который реализуется ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 31.12.2008 № 146 (т.13, л.д. 90). Тогда как, в ходе проведения проверки от                             ОАО «Клинцовское СМУ» были получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК»), из которых следует, что данный товар был приобретен ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 30.11.2008.

Согласно представленного налогоплательщиком отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 14.10.2008 № 295 (т.13, л.д. 114) и от 19.12.2008 приобретается товар (сетка фасадная в количестве 2500 м2 на сумму                  18195 руб.), который реализуется ОАО «Клинцовское СМУ» по счету-фактуре от 29.10.2008 № 122 (т. 13, л.д. 106)  и от 31.12.2008 № 151(т. 13, л.д. 91). При этом в ходе проведения проверки от ОАО «Клинцовское СМУ» были получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК»), по которым данный товар приобретен ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 29.08.2008.

Из представленного налогоплательщиком отчета по продажам при проведении акта сверки по счету-фактуре от 14.10.2008 № 295  (т.13, л.д. 114) приобретается товар (шпатлевка № 32 в количестве 4475 кг на сумму 72 808,25 руб.), который реализуется ОАО «Клинцовское СМУ». по счету-фактуре от 29.10.2008 № 122             (т. 13, л.д. 106). В ходе проведения проверки от ОАО «Клинцовское СМУ» получены документы (счет-фактура и накладная с печатью ОАО «Злынковская ПМК»), согласно которым данный товар был приобретен ОАО «Клинцовское СМУ» по накладной и счету-фактуре от 29.08.2008.

Следовательно, товары от ООО