Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.11.2012 по делу n А33-1703/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям.

Согласно пункту 1 статьи 101 Кодекса акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Согласно пункту 2 статьи 101 Кодекса руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе до вынесения предусмотренного пунктом 7 настоящей статьи решения знакомиться со всеми материалами дела, включая материалы дополнительных мероприятий налогового контроля.

Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Пунктом 4 статьи 101 Кодекса предусмотрено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.

Результаты выездной налоговой проверки отражены инспекцией в акте от 22.07.2011                 №12-10/14, который получен налогоплательщиком 29.07.2011.

Уведомлением от 28.07.2011 №2.12-08/08810, полученным генеральным директором общества Филоненко Н.Н. 29.07.2011, инспекция известила последнего о дате, месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки (01.09.2011). Обществом представлены возражения на акт выездной налоговой проверки от 17.08.2011 №100. Уведомлениями                   №2.12-08/08810 от 28.07.2011, №2.12-08/10860 от 07.10.2011 налогоплательщик был уведомлен о дате, месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки. Материалы выездной налоговой проверки рассмотрены в присутствии налогоплательщика, что подтверждается протоколом от 26.10.2011 №2.13-23/21. По реестру от 07.09.2011 налогоплательщику вручены копии документов по выездной проверке на 318 листах.

Довод апелляционной жалобы о том, что инспекцией нарушен срок проведения выездной налоговой проверки, подлежат отклонению.

Согласно пунктам 6, 8 статьи 89 Кодекса выездная налоговая проверка не может продолжаться более двух месяцев. Указанный срок может быть продлен до четырех месяцев, а в исключительных случаях - до шести месяцев, при этом срок проведения выездной налоговой проверки исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о проведенной проверке. В соответствии с пунктом 9 указанной статьи руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки на срок, не превышающий шесть месяцев.

Из материалов дела следует, что на основании решения от 03.11.2010 № 30/1 проведение выездной налоговой проверки в отношении заявителя приостанавливалось с 03.11.2010.  Решением инспекции от 28.04.2011 № 14 проверка возобновлена с 29.04.2011, справка о проведенной выездной налоговой проверке составлена 23.05.2011. Таким образом, продолжительность проверки составила 59 дней, срок приостановления проверки - 177 дней, что не превышает сроки, установленные вышеуказанными нормами Кодекса.

Довод заявителя о нарушении инспекцией пункта 10 статьи 89 Кодекса в связи с вручением обществу требований о представлении документов (информации) от 01.09.2011 № 821,                             от 29.09.2011 № 931 после окончания выездной налоговой проверки, повторности проведения налоговой проверки по тем же налогам и за тот же период,  подлежат отклонению.

В решении о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 01.09.2011            № 18 указано, что инспекция в срок с 01.09.2011 по 30.09.2011 реализует дополнительные мероприятия налогового контроля, в том числе, истребование документов в соответствии                 со статьей 93 Кодекса. Таким образом, налоговый орган истребовал у заявителя документы и информацию в пределах сроков, установленных решением от 01.09.2011 №18 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Доводы налогоплательщика о том, что ему были не вручены решение № 18 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, решение № 37 о продлении сроков рассмотрения материалов проверки, не свидетельствуют о существенном нарушении процедуры проведения налоговой проверки.

В соответствии с пунктом 6 статьи 101 Кодекса в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля. В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения. В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

Принятие налоговым органом решения о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля обеспечивает защиту интересов налогоплательщиков, так как проведение таких мероприятий направлено на принятие по результатам налоговой проверки законного и обоснованного решения.

В связи с необходимостью установления дополнительных обстоятельств для подтверждения факта  совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых, уточнения обстоятельств, имеющих значение для осуществления налогового контроля, налоговым органом принято решение от 01.09.2011 №18 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Заявителю не вручены копии решения от 01.09.2011 № 18 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, решения от 01.09.2011 № 37 о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки, однако налогоплательщик ознакомлен  с ними  02.09.2011, что подтверждается подписью генерального директора общества на указанных решениях. Учитывая, что заявитель был уведомлен о необходимости проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, о сроках и формах их проведения, о сроках и причинах продления рассмотрения материалов проверки, невручение инспекцией обществу указанных копий решений не привело к нарушению прав налогоплательщика и не является существенным нарушением процедуры проведения выездной налоговой проверки.

Суд первой инстанции правильно указал, что вручение налогоплательщику оспариваемого решения с нарушением срока, установленного пунктом 9 статьи 101 Кодекса, не повлекло нарушение прав и законных интересов заявителя, поскольку срок для обжалования решения налогового органа в порядке статьи 101.2 Кодекса начинает исчисляться с даты получения данного решения налогоплательщиком.

Довод заявителя о том, что в основу решения положены недопустимые доказательства (протоколы допроса свидетелей), поскольку они получены за рамками проведения выездной налоговой проверки, подлежит отклонению.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Кодекса налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Из материалов дела следует, что повестки о вызове на допрос Пашкова В.Н., Быкова Ю.П., Руф А.А. направлены инспекцией 23.05.2011, то есть в последний день проведения выездной налоговой проверки. Таким образом, основания для вывода о недопустимости протоколов допроса Пашкова В.Н. от 30.05.2011 №150, Быкова Ю.П. от 27.05.2011 №151, Руф А.А. от 20.06.2011 №161 отсутствуют.

Довод налогоплательщика о том, что он ознакомлен с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля после вынесения оспариваемого решения, что является существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и принятия решения, судом не принимается, поскольку  генеральному директору общества 07.10.2011 была вручена справка от 06.10.2011 по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, в которой перечислены проведенные инспекцией мероприятия, полученные налоговым органом на соответствующие поручения ответы с указанием их реквизитов и краткого содержания. При рассмотрении материалов выездной налоговой проверки 26.10.2011, которое состоялось в присутствии налогоплательщика, исследовались, в том числе, документы, полученные по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля, представитель налогоплательщика ознакомлен с ними. Полученные в результате дополнительных мероприятий налогового контроля документы являются дополнительными доказательствами установленных инспекцией фактов нарушения обществом налогового законодательства. При таких обстоятельствах налоговым органом не допущены существенные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и принятия оспариваемого решения.

В пункте 14 статьи 101 Кодекса определено, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Учитывая, что налогоплательщик был надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, участвовал в процессе их рассмотрения, представлял возражения, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии нарушения существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. Инспекцией соблюдены положения статей 100, 101 Кодекса в части вручения заявителю акта выездной налоговой проверки, обеспечения обществу возможности представить возражения на акт проверки, участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять свои объяснения.

Суд апелляционной инстанции считает,  что полученные налоговым органом в ходе проверки документы в совокупности свидетельствуют о получении обществом необоснованной налоговой выгоды по операциям с  обществами с ограниченной ответственностью  «МегаСтрой»,                   «Бонус Плюс», «Интерстрой», «Сибресурс».

В соответствии со статьей 143 Кодекса общество является налогоплательщиком налога на добавленную стоимость.

Статьей 173 Кодекса определено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 Кодекса. Если суммы вычетов превышают сумму исчисленного налога, положительная разница подлежит возмещению в порядке статьи 176 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Кодекса предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Условия применения налоговых вычетов при исчислении налога на добавленную стоимость определены пунктом 1 статьи 172 Кодекса, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных названной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Из содержания изложенных норм права следует, что документальное обоснование права на налоговый вычет сумм налога на добавленную стоимость, уплаченных контрагентам при приобретении товаров (работ, услуг), лежит на налогоплательщике. При этом исключена возможность использования в целях определения суммы налоговых вычетов расчетного метода.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.03.2011 № 14473/10.

В силу пункта 1 статьи 246 Кодекса общество является