Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«28» декабря 2012 года

Дело №

г. Красноярск

А33-4965/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «28» декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен         «28» декабря 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Иванцовой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от заявителя: Левковской Н.В., представителя по доверенности от 03.04.2012 № 753,

от налогового органа: Бипперт А.А., представителя по доверенности от 15.07.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Потехина Вадима Николаевича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «13» июля 2012 года по делу № А33-4965/2012, принятое судьей Куликовской Е.А.,

установил:

индивидуальный предприниматель Потехин Вадим Николаевич (ОГРН 240400035760,          ОГРН 30440415500029) (далее – индивидуальный предприниматель Потехин В.Н., предприниматель) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №15 по Красноярскому краю               (ИНН 2404006410, ОГРН 1042440560040) (далее – налоговый орган, инспекция) о признании недействительным и отмене решения №2.12-10/17 от 30.12.2011 о взыскании с налогоплательщика 10 874 623 рубля 79 копеек, в том числе доначисленных налогов в сумме 6 985 715 рублей                  79 копеек, пени в сумме 3 888 908 рублей и уменьшении налога, предъявленного к возмещению в сумме 1 012 347 рублей.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13.07.2012 по делу № А33-4965/2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- в оспариваемом решении налогового органа в нарушение пункта 3 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации ссылки на документы или иные сведения, свидетельствующие о совершении налогового нарушения налогоплательщиком, отсутствуют;

- суд первой инстанции неправомерно отклонил ходатайство предпринимателя об истребовании доказательств;

- налоговым органом не были допущены к рассмотрению материалов выездной проверки законные представители налогоплательщика;

- доверенности, оформленные налогоплательщиком для лиц, прибывших для участия в рассмотрении результатов налоговой проверки, не допущенных налоговым органом к процедуре рассмотрения, заверены подписью и печатью индивидуального предпринимателя Потехина В.Н.;

- суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о том, что представители индивидуального предпринимателя, уполномоченные представлять его интересы, могут являться таковыми исключительно при наличии нотариально удостоверенной доверенности;

- поставленный и реализованный заявителю товар подтверждает факт реальности совершения хозяйственных операций по поставке товара в его адрес.

Представитель заявителя в подтверждение изложенных в апелляционной жалобе доводов заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов: копии письма ООО «Сибирская молочная компания» от 27.12.2012 исх. № 845, копии письма                                ЗАО Красноярский хладокомбинат «Хладко» от 27.12.2012 исх.№ 150, копии письма                    ОАО «Красноярский хлеб» от 27.12.2012 № ОМТС №112.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в постановлении от 03.07.2012 №2341/12 по делу № А71-13079/2012, вынес протокольное определение о  приобщении указанных документов к материалам дела.

Представитель заявителя изложила доводы апелляционной жалобы, просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт.

Налоговым органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, дополнительные пояснения по обстоятельствам дела, в соответствии с которыми просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

И.о. начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №15 по Красноярскому краю принято решение от 21.09.2010 № 27 о проведении выездной налоговой проверки деятельности заявителя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе налога на доходы физических лиц, единого социального налога и налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2007 по 31.12.2009.

Решением от 10.11.2010 № 27/1, в связи с необходимостью истребования документов от контрагентов в соответствии с пунктом 1 статьи 93.1 Налогового кодекса Российской Федерации, проведение выездной налоговой проверки приостанавливалось с 11.11.2010.

На основании решения №15 от 10.05.2011 проведение выездной налоговой проверки предпринимателя было возобновлено с 10.05.2011.

10.05.2011 и.о. руководителя Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю вынесено решение № 4 о продлении срока проведения выездной налоговой проверки в отношении индивидуального предпринимателя Потехина Вадима Николаевича до 4-х месяцев.

Согласно справке о проведенной выездной налоговой проверки от 19.07.2011 №45 проверка начата 21.09.2010, окончена - 19.07.2011.

Результаты проверки отражены в акте выездной налоговой проверки от 16.09.2011                  №2.12-10/17, который 13.10.2011 вместе с приложениями и копиями документов, подтверждающих факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленных в ходе проверки, получен лично предпринимателем. Кроме того, 13.10.2011 индивидуальному предпринимателю Потехину В.Н. вручено приглашение на рассмотрение материалов налоговой проверки от 13.10.2011 № 2.12-08/11079, назначенное на 08.11.2011.

В назначенный срок 08.11.2011 индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. на рассмотрение акта выездной проверки от 16.09.2011 № 2.12-10/17 не явился, уполномоченный представитель предпринимателя также не явился, возражения в инспекцию налогоплательщиком не представлены. В ходе рассмотрения акта выездной проверки от 16.09.2011 № 2.12-10/17 составлен протокол рассмотрения акта с материалами проверки от 08.11.2011 № 2.13-23/1, в котором отражено, что индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. надлежащим образом уведомлен о времени и месте рассмотрения акта с материалами проверки. Письменных возражений и ходатайств на день рассмотрения от индивидуального предпринимателя          Потехина В.Н. не поступало.

На основании пункта 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации заместителем начальника инспекции приняты решение о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки от 08.11.2011 № 39 и решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 08.11.2011 № 16, в связи с неявкой лица, участие которого необходимо для их рассмотрения. Новое рассмотрение назначено на 30.11.2011.

Индивидуальному предпринимателю Потехину В.Н. на адрес регистрации: рп.Березовка, ул.Заводская, д.57 «Б», кв.32, посредством почтовой связи направлено приглашение на рассмотрение материалов налоговой проверки от 21.11.2011 № 2.12-09/12270, назначенное на 30.11.2011. Данное приглашение получено 30.11.2011 представителем по доверенности Размахиным. Уведомление о получении приглашения поступило в инспекцию 01.12.2011. Так как налогоплательщик не был уведомлен о рассмотрении материалов налоговой проверки надлежащим образом, рассмотрение было перенесено на 23.12.2011. Составлен протокол от 30.11.2011. № 2.13-23/2, рассмотрение материалов налоговой проверки перенесено на 23.12.2011. Письменных возражений и ходатайств от индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. не поступало.

Должностными лицами налогового органа осуществлен выезд 21.12.2011 в офис индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. по адресу: г.Красноярск, ул.Северное шоссе, д.5 «Г», для вручения приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 13.12.2011 № 2.12-09/12937, назначенного на 23.12.2011. Приглашение на рассмотрение материалов налоговой проверки от 13.12.2011 № 2.12-09/12937, назначенное на 23.12.2011, вручено представителю по доверенности от 20.06.2011 б/н Новиковой Н.А.

В назначенный срок 23.12.2011 индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. на рассмотрение акта выездной проверки от 16.09.2011 № 2.12-10/17 не явился.

Для участия в процессе рассмотрения акта с материалами проверки прибыл представитель по доверенности от 24.10.2011 б/н Мельчехина О.Н. Данная доверенность не заверена в нотариальном порядке, кроме того, не предоставляла права доверенному лицу на подписание каких-либо документов в отношении индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. В связи с этим налоговым органом Мельчехиной О.Н. отказано в присутствии при рассмотрении акта от 16.09.2011 № 2.12-10/17 с материалами проверки. Также установлено, что приглашение на рассмотрение акта с материалами проверки от 13.12.2011 № 2.12-09/12937 получено 21.12.2011 представителем налогоплательщика Новиковой Н.А. по доверенности от 20.06.2011 б/н. Данная доверенность нотариально не заверена, и, следовательно, юридической силы не имеет. Таким образом, приглашение на рассмотрение акта с материалами проверки вручено неуполномоченному лицу. Письменных возражений и ходатайств от индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. не поступало.

Заместителем начальника инспекции принято решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 №18, в связи с неявкой лица, участие которого необходимо для их рассмотрения. Новое рассмотрение назначено на 29.12.2011.

Осуществлен выезд 26.12.2011 в офис индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. по адресу: г.Красноярск, ул.Северное шоссе, д.5 «Г», для вручения решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 № 18 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322, назначенное на 29.12.2011. Составлен акт от 26.12.2011 о невозможности вручения решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 № 18 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322, в связи с отсутствием индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. на рабочем месте.

Кроме этого, должностными лицами налогового органа осуществлен выезд по адресу регистрации Потехина В.Н.: рп.Березовка, ул.Заводская, д.57 «Б», кв.32, для вручения решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 №18 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322. В ходе выезда составлен акт от 26.12.2011 о невозможности вручения решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 № 18 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322. Копии решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 23.12.2011 № 18 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322 переданы Антиповой Т.М. для передачи Потехину В.Н.

Также по всем известным инспекции адресам: Красноярский край, Березовский район, рп.Березовка, ул.Заводская, д.57 «Б», кв.32 - адрес регистрации индивидуального предпринимателя Потехина В.Н.; г.Красноярск, ул.Северное шоссе, д.5 «Г» - офис, склады и торговая площадь индивидуального предпринимателя Потехина В.Н.; г.Красноярск,         ул.Маерчака, д.45 - торговая площадь индивидуального предпринимателя Потехина В.Н.; г.Красноярск, ул.Свердловская, д.8 «А» - торговая площадь индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. направлены телеграммы с текстом о необходимости явиться индивидуальному предпринимателю Потехину В.Н. 29.12.2011 в Межрайонную ИФНС России № 15 по Красноярскому краю для рассмотрения акта от 16.09.2011 № 2.12-10/17 с материалами выездной налоговой проверки. Данные телеграммы получены 27.12.2011: по адресу регистрации - доверенным лицом Разамахиным; по адресу нахождения офиса - офис-менеджером Борисовой, по остальным адресам телеграммы получены не были.

Инспектором неоднократно осуществлялись звонки на сотовый телефон, номер                            8-913-534-35-17 индивидуального предпринимателя Потехина В.Н., с целью приглашения на рассмотрение акта выездной проверки. Потехин В.Н. отвечал, что он находится в отпуске в Таиланде, либо, что в данный момент он находится на совещании, либо на звонки не отвечал.

В назначенный срок 29.12.2011 индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. на рассмотрение акта выездной проверки от 16.09.2011 № 2.12-10/17 не явился, направил для участия в процессе рассмотрения акта с материалами проверки представителей по доверенностям: Мельчехину О.Н. по доверенности от 24.10.2011 б/н и Левковскую Н.В. по доверенности от 17.10.2011 б/н. Указанные доверенности не заверены в нотариальном порядке, на основании чего Мельчехиной О.Н. и Левковской Н.В. отказано в присутствии при рассмотрении акта от 16.09.2011 № 2.12-10/17 с материалами проверки.

Приглашение на 29.12.2011 на рассмотрение акта с материалами налоговой проверки от 26.12.2011 № 2.12-09/13322 Потехину В.Н. лично, либо уполномоченному представителю не было вручено, следовательно, подтверждение о надлежащем уведомлении налогоплательщика о времени и месте рассмотрения акта от 16.09.2011 № 2.12-10/17 с материалами проверки в инспекции отсутствовало. Письменных возражений и ходатайств от индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. не поступало.

Заместителем начальника инспекции принято решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 29.12.2011 № 19, в связи с неявкой лица, участие которого необходимо для их рассмотрения. Новое рассмотрение назначено на 30.12.2011.

Для вручения решения об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки от 29.12.2011 № 19 и приглашения на рассмотрение материалов налоговой проверки от 29.12.2011 №2.12-09/13485, назначенное на 30.12.2011, осуществлен выезд 29.12.2011