Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.12.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

товара осуществляется самовывозом с комбинатов Росрезерва (грузоотправителей) за счет покупателя. Срок действия договора - до 01.10.2007.

В соответствии со спецификацией № 1 к указанному договору, индивидуальный предприниматель Потехин В.Н. приобретает у ООО «Эскорт» масло животное импортное 82,5 % жирности (ГОСТ 37-91) на общую сумму 3 469 600 рублей следующих производителей: 1.) Австралия (с комбината «Сибирский») в количестве 20 тыс. кг.; 2.) Новая Зеландия (с комбината «Малахит») в количестве 20 тыс. кг.: 3.) Украина (с комбината «Малахит») в количестве 8 тыс. кг. Сроки отгрузки установлены на 13-16 марта.

Как следует из представленных счетов-фактур, количество продукции составило более             500 тыс. кг, а согласно спецификации заявитель приобретает у ООО «Эскорт» масло сливочное в количестве 48 тыс. кг., при этом, иных договоров и спецификаций в материалы дела не представлено.

Требованием от 10.05.2011 № 389 у индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. истребованы товарно-транспортные накладные (далее - ТТН), транспортные железнодорожные накладные и путевые листы грузового автомобиля, подтверждающие транспортировку товара от ООО «Эскорт».

В письме от 18.05.2011 предприниматель пояснил, что путевые листы грузового автомобиля отсутствуют, так как доставка осуществлялась сторонними организациями. ТТН не представлены, в связи с их отсутствием.

Индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н, представлены транспортные железнодорожные накладные:

- от 20.02.2007 № ЭА098812 на поставку 50 000 кг. масла сливочного, в которой указаны перевозчик ОАО «РЖД», грузоотправитель ООО «Рефтрансэкспедиция», плательщик                   ОАО «Рефсервис», грузополучатель ООО «Красноярский хладокомбинат «Хладко». Станция отправления: Пламя ЗСиб ж.д., станция назначения: Бугач Красноярской ж.д.;

- от 29.05.2007 № ЭГ262704 на поставку 20 000 кг. масла прованского, в которой указаны перевозчик и грузоотправитель ЗАО «Термос-Контейнер», плательщик ОАО «ТрансКонтейнер», грузополучатель ЗАО «Веал», станция отправления: Москва-Товарная - Павелецкая, станция назначения: Базаиха Красноярской ж.д.;

- от 19.06.2007 № ЭД074102 на поставку 20 000 кг. масла прованского, в которой указаны перевозчик и грузоотправитель ЗАО «Термос-Контейнер», плательщик ОАО «ТрансКонтейнер», грузополучатель ЗАО «Веал», станция отправления: Москва-Товарная-Павелецкая, станция назначения: Базаиха Красноярской ж.д.

Транспортная железнодорожная накладная от 20.02.2007 № ЭА098812 к поставке масла от ООО «Эскорт» отношения не имеет, так как поставка масла от данного контрагента согласно пояснением налогоплательщика началась с марта 2007 года.

В транспортных железнодорожных накладных от 29.05.2007 и от 19.06.2007 наименование груза «масло прованское». При этом, в соответствии с Общесоюзным классификатором «грузы» и Общесоюзным классификатором промышленной и сельскохозяйственной продукции «масло прованское» и «масло сливочное», это два разных наименования, следовательно, так как с комбинатов Росрезерва реализовывалось масло сливочное, представленные транспортные железнодорожные накладные не могут служить подтверждением транспортировки масла сливочного в адрес ИП Потехина от ООО «Эскорт».

Кроме того, в счетах-фактурах и товарных накладных, предоставленных предпринимателем к проверке по контрагенту ООО «Эскорт», последний является продавцом и грузоотправителем, а покупателем и грузополучателем – индивидуальный предприниматель Потехин В.Н., тогда как из транспортных железнодорожных накладных следует, что грузоотправителем является                    ЗАО «Термос-Контейнер», плательщиком - ОАО «ТрансКонтейнер», получатель - ЗАО«Веал». В связи этим, указанные документы не могут служить подтверждением реальности перевозки спорного товара от ООО «Эскорт».

Из показаний индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. (протокол допроса от 26.05.2011) и ответа от 19.05.2011 на требование налогового органа от 10.05.2011 № 393 по вопросам поставки масла от ООО «Эскорт» следует, что поставщик указывал, где забирать товар, с какого комбината Росрезерва. Приобретенное масло от ООО «Эскорт» доставлялось на склады индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. и частично в адрес непосредственно покупателей. Товар не доставлялся личным транспортом, а услуги транспортировки оказывались сторонними организациями, с которыми индивидуальным предпринимателемя Потехиным В.Н заключены договоры транспортной экспедиции: ЗАО «Веал», ОАО «ТрансКонтейнер»,                  ОАО «РЖД». От ООО «Эскорт» на комбинатах Росрезерва находился представитель, который организовывал отгрузку товара транспортной компании, с которой индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. был заключен договор на перевозку товара. Товар забирал представитель данной транспортной компании и доставлял его на арендованные предпринимателем у Крайпотребсоюза склады. Транспортной компании по факсимильной или по электронной почте менеджером торгового отдела передавались заявки на транспортировку товара. Товар транспортировался автотранспортом и ж/д транспортом. К складу, арендованному предпринимателем у Крайпотребсоюза, имеются подъездные ж/д пути, с которых товар грузчиками грузится на поддоны и карой завозится в склад. От лица транспортной компании товар сдает представитель данной компаний, а от лица предпринимателя товар принимает кладовщик, на чей склад приходит товар. Заявитель также уточнил, что договоры на поставку и хранение товаров, а также на аренду складов Росрезерва не заключались.

В подтверждение указанного заявителем представлены следующие договора:

-договор транспортной экспедиции от 19.03.2007 № 3068/07, заключенный между                   ОАО «Центр по перевозке грузов в контейнерах «ТрансКонтейнер» (ТрансКонтейнер) и индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. (клиент), в котором                                        ОАО «ТрансКонтейнер» обязуется за вознаграждение и за счет клиента выполнить и/или организовать выполнение указанных в заказе клиента транспортно-экспедиционных услуг, связанных с перевозкой грузов железнодорожным, водным или автомобильным транспортом, а также выполнить иные транспортно-экспедиционные услуги по организации перемещения внутрироссийских, импортных, экспортных и транзитных грузов. Расчеты по данному договору производятся путем 100% предоплаты в безналичном порядке на расчетный счет или наличными средствами в кассу. Также представлен договор транспортной экспедиции от 29.04.2008 №4415/08 с аналогичными условиями.

- договор транспортной экспедиции от 22.01.2007 №К/07-16/АТ, заключенный между              ЗАО «Веал» (экспедитор) и индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. (клиент), экспедитор обязуется организовывать перевозки грузов автомобильным транспортом, выполнять иные сопутствующие услуги, связанные с перевозкой груза и оформлять все необходимые для этого документы. Клиент выдает экспедитору поручение, которое является неотъемлемой частью данного договора. Поручение экспедитору оформляется и подписывается клиентом. Экспедитор обязуется организовывать перевозку груза в соответствии с выданным поручением экспедитору. Кроме этого, в обязанность клиента входит не возлагать на водителя обязанности подписывать иные документы (счета-фактуры, накладные и т.д.), кроме документа, подтверждающего прием/передачу груза - товарно-транспортную накладную, которая одновременно является экспедиторской распиской.

-договор от 10.03.2006 № 1309, заключенный между ОАО «Российские железные дороги» (исполнитель) и индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. (заказчик), заказчик поручает, а исполнитель за вознаграждение, от имени и за счет заказчика осуществляет или организовывает транспортно-экспедиционное, терминальное обслуживание, связанное с перевозкой грузов в контейнерах. Заказчик обязуется при транспортно-экспедиционном обслуживании, связанном с организацией перевозок грузов в контейнерах: предоставлять исполнителю письменную заявку на осуществление или организацию транспортно-экспедиционного обслуживания; оформлять транспортные железнодорожные накладные и другие транспортно-экспедиторские документы на согласованные объемы и маршруты следования. Срок действия договора до 31.12.2006 с условием пролонгации.

Согласно статье 801 Гражданского кодекса, по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договором транспортной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.

Условия выполнения договора транспортной экспедиции определяются соглашением сторон, если иное не установлено законом о транспортно-экспедиционной деятельности, другими законами или иными правовыми актами.

В силу статьи 2 Федерального закона от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности», Правила транспортно-экспедиционной деятельности, которыми определяются перечень экспедиторских документов (документов, подтверждающих заключение договора транспортной экспедиции), требования к качеству экспедиционных услуг и порядок оказания экспедиционных услуг, утверждаются Правительством Российской Федерации.

Правилами транспортно-экспедиционной деятельности, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.09.2006 № 554 (пунктом 4), определено, что под транспортно-экспедиционными услугами понимаются услуги по организации перевозки груза, заключению договоров перевозки груза, обеспечению отправки и получения груза, а также иные услуги, связанные с перевозкой груза. Согласно Правилам, экспедитор - это лицо, выполняющее или организующее выполнение определенных договором транспортной экспедиции транспортно-экспедиционных услуг; клиент - лицо, заключившее с экспедитором договор транспортной экспедиции и принявшее на себя обязательство оплатить выполнение транспортно-экспедиционных услуг, оказываемых экспедитором; грузоотправитель - лицо, предъявившее груз к перевозке; грузополучатель - лицо, уполномоченное принять груз у экспедитора после окончания перевозки; перевозчик - лицо, осуществляющее перевозку груза на основе договора перевозки.

Экспедиторскими документами, являющимися неотъемлемой частью договора транспортной экспедиции, согласно пунктам 5, 7 Правил, являются: поручение экспедитору (определяет перечень и условия оказания экспедитором клиенту транспортно-экспедиционных услуг в рамках договора транспортной экспедиции); экспедиторская расписка (подтверждает факт получения экспедитором для перевозки груза от клиента либо от указанного им грузоотправителя); складская расписка (подтверждает факт принятия экспедитором у клиента груза на складское хранение).

В соответствии с пунктами 8, 9 Правил для оказания транспортно-экспедиционных услуг клиентом выдается заполненное и подписанное им поручение экспедитору. Оформленное в установленном порядке поручение экспедитору должно содержать достоверные и полные данные о характере груза, его маркировке, весе, объеме, а также о количестве грузовых мест. Поручение экспедитору представляется ему клиентом на бумажном носителе, если иной способ не предусмотрен договором транспортной экспедиции. Экспедитор рассматривает поручение экспедитору в сроки, определенные в договоре транспортной экспедиции, и направляет его клиенту с отметкой о согласовании либо с отказом в согласовании подлежащих оказанию транспортно-экспедиционных услуг с указанием причин отказа.

В силу пункта 11 Правил порядок и условия представления поручения экспедитору и отзыва клиентом выданного поручения экспедитору с использованием средств факсимильной или электронной связи определяются договором транспортной экспедиции. Таким образом, из указанных норм следует, что неотъемлемой частью договора транспортной экспедиции является поручение экспедитору, которым определяется перечень и условия оказания экспедитором клиенту транспортно-экспедиционных услуг в рамках договора транспортной экспедиции, а также содержит данные о характере груза, его маркировке, весе, объеме, количестве грузовых мест.

Однако заявителем иных документов, в том числе поручений экспедитору, подтверждающих исполнение транспортно-экспедиционных услуг вышеуказанными организациями по поставке масла сливочного от ООО «Эскорт» не представлено.

В договорах на оказание транспортных услуг, заключенных индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. с транспортными организациями, условия по передаче поручения экспедитору с использованием средств факсимильной или электронной связи не оговорены.

Налоговым органом в порядке статьи 93.1 Налогового кодекса Российской Федерации были истребованы документы (информация) у вышеперечисленных предпринимателем транспортных организаций, из анализа которых установлено следующее.

В отношении ОАО ««ТрансКонтейнер»: за период 2007-2009 годы представлены счета-фактуры и акты выполненных работ на транспортные услуги (погрузочно-разгрузочные работы, доставка документов, услуги по вывозу контейнеров с контейнерных терминалов и т.д.); товарно-транспортные накладные на перевозку товара (бытовых изделий, изделий из полуфарфора и фаянса, труб, арматуры, посуды и т.д.). Из анализа указанных документов фактов перевозки масла сливочного, указанной организацией не установлено.

В отношении ЗАО «Веал» установлено следующее: ЗАО «Веал» представлены: счета-фактуры и акты сдачи-приемки услуг в адрес индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. на оказание следующих услуг: автотранспортных услуг: Красноярск-Новосибирск, Ангарск-Красноярск, Москва-Красноярск; реф/секция: Кипарисово-Заудинский; ж/д: Карымская-Красноярск Северный, Илецк-Злобино, Карымская-Злобино, Чишмы-Злобино; ж/д реф/секция: Кипарисово-Заудинский. При этом из указанных документов невозможно установить перевозимый груз. Согласно протоколу допроса от 27.06.2011 № 77 руководителя Носкова А.А., договор транспортной экспедиции от 22.01.2007 № К/07-16/AT с индивидуальным предпринимателем Потехиным В.Н. заключал. Все транспортные средства, используемые в деятельности у ЗАО «Веал», являются привлеченными. Для индивидуального предпринимателя Потехина В.Н. организация перевозила продукты питания железнодорожным и автомобильным транспортом. На перевозку груза железнодорожным транспортом выписывалась железнодорожная накладная, автомобильным транспортом - товарно-транспортная накладная. Данные документы со стороны ЗАО «Веал» подписывались экспедитором, кем подписывались документы со стороны индивидуального предпринимателя Потехина В.Н., свидетель не знает. Также Носков А.А. показал, что