Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.01.2013 по делу n А74-1981/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

общества, уменьшенных на сумму НДС.

В то же время из материалов дела не следует, что НДС включен в тарифы, установленные для общества в 2009, 2010 годах, данное обстоятельство, как верно отметил суд первой инстанции, не следует из правовых актов (постановлений и приказов), которыми данные тарифы установлены. Ссылка общества  на протоколы заседания Правления Государственного комитета по тарифам Республика Хакасия в данном случае также не является доказательством включения НДС в утвержденный тариф.

Из протоколов следует, что общество применяет упрощенную систему налогообложения, поэтому соответствующие затраты в расчет тарифа включаются с учетом НДС, вместе с тем из текста названных протоколов не следует, что НДС включен в состав составляющих, учитываемых при формировании тарифа. В протоколах не указано в каком размере и в составе каких статей (составляющих) учтен НДС. Из резолютивных частей протокола также не следует, что тариф утвержден обществу с учетом НДС.

Ссылка общества на приказы Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия от 01.10.2012 № 93-т, от 30.11.2011 № 238-т из которых следует, что сумма, подлежащая уплате потребителем как при включении в состав тарифа НДС, так и при его отсутствии, составляет одинаковую величину, также, по мнению суда апелляционной инстанции, не доказывает факт включение НДС в состав тарифов, утвержденных для общества в 2009 и 2010 годах.

Ссылка налогоплательщика на постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 ноября 2011 №72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» не принимается при рассмотрении настоящего спора, поскольку данный спор не касается определения цены за поставленный товар (коммунальный ресурс), нормы Налогового кодекса Российской Федерации не предусматривают в таком случае возможности выделения НДС расчетным путем по предложенному налогоплательщиком способу.

Согласно части 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы).

Оспаривая правильность расчета НДС, общество также ссылается на неверный расчет недоимки по налогу, поскольку он должен быть произведен с учетом налоговых вычетов, на которые общество имеет законные основания.

Налоговый орган, возражая на доводы общества, указывает на положения статей 166, 171, 172, 173 Налогового кодекса Российской Федерации и правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 26.04.2011 № 23/11 по делу № А09-6331/2009, считает, что применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации условий. Само по себе наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих, по его мнению, право на применение налоговых вычетов, без отражения суммы налоговых вычетов в налоговой декларации не является основанием для уменьшения подлежащих уплате в бюджет налога (т. 14 л.д. 153-154).

Суд первой инстанции поддержал выводы налогового органа.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции  в связи со следующим.

Пунктом 1 статьи 52 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Согласно пункту 1 статьи 80 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая декларация представляет собой письменное заявление или заявление, составленное в электронном виде и переданное по телекоммуникационным каналам связи с применением электронной цифровой подписи, налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

На основании пункта 1 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации сумма НДС при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Как следует из пункта 1 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации, сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

Из изложенного следует, что применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Кодекса условий.

Само по себе наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих, по его мнению, право на применение налоговых вычетов, без отражения (указания, заявления) суммы налоговых вычетов в налоговой декларации не является основанием для уменьшения подлежащего уплате в бюджет по итогам налогового периода НДС. Наличие документов, обуславливающих применение налоговых вычетов по НДС, не заменяет их декларирования.

Данная правовая позиция сформирована Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 26.04.2011 № 23/11. При этом суд апелляционной инстанции считает, что данная позиция применима и при рассмотрении вопроса о правомерности расчета налогов при переходе на общий режим налогообложения с упрощенной системы.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции стороны заключили соглашение по фактическим обстоятельствам (т. 15 л.д. 43) относительно соответствия арифметического расчета сумм налоговых вычетов, согласно журналу регистрации полученных счетов-фактур и относительно того, что обществом в налоговый орган не представлялись декларации, следовательно, вычеты по НДС обществом не заявлялись, правомерность вычетов по НДС налоговым органом не проверялась.

Учитывая изложенное, расчет налоговой базы по НДС без учета налоговых вычетов признается судом апелляционной инстанции правомерным и не может являться основанием для признания решения налогового органа по этому основанию недействительным.  

При рассмотрении дела в суде первой инстанции обществом заявлен довод в части необоснованного включения в налогооблагаемую базу денежных средств, полученных обществом от Государственного комитета по тарифам Республики Хакасия в качестве возмещения затрат недополученных доходов в связи с оказанием услуг (выпадающих доходов) в сумме 2 949 169 рублей (т.19 л.д. 80), перечисленных по платежным поручениям  от 11.11.2010 № 774, от 08.12. 2010 № 756 (т.15 л.д. 25, 27), от 30.12.2010 № 857 (т. 15 л.д. 26).

Суд первой инстанции признал обоснованным довод общества в части денежных средств, перечисленных по платежному поручению от 30.12.2010 № 857. Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции.

Из материалов дела следует, что в двух платежных поручениях  от 11.11.2010 № 774   и   от 08.12. 2010 № 756 Государственный комитет по тарифам Республики Хакасия выделил НДС,  то есть  перечислил  обществу из бюджета денежные   средства с учетом  НДС,  а по платежному  поручению   от 30.12.2010 № 857 денежные средства  перечислены  без  НДС.

При  таких  обстоятельствах  апелляционный суд полагает, что  общество,  получив  из бюджета  средства на возмещение  недополученных   доходов  с учетом НДС (платежные поручения  от 11.11.2010 № 774   и   от 08.12. 2010 № 756), должно было сумму  налога  перечислить в  бюджет, следовательно, расчеты налогового органа  в данной части являются верными.

Суд апелляционной инстанции считает, что в отношении денежных средств в сумме 703 625 рублей, полученных по платежному  поручению   от 30.12.2010 № 857    без НДС,  судом первой инстанции обоснованно применен абзац 3 пункта 2 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно  которому суммы субвенций (субсидий), предоставляемых бюджетами различного уровня в связи с применением налогоплательщиком государственных регулируемых цен, или льгот, предоставляемых отдельным потребителям в соответствии с законодательством, при определении налоговой базы не учитываются.

Таким образом, сумма  703 625 рублей не подлежит включению  в налоговую базу за 4 квартал 2010 года.

С учетом изложенного налоговым органом произведен перерасчет налога, пени и штрафа (т. 19 л.д. 108) за 4 квартал 2010 года. Сумма НДС была снижена на  126 652 рубля, пени снижены на 11 729 рублей  13 копеек, размер штрафа начисленного  по статье 122 Налогового  кодекса Российской Федерации уменьшен на сумму  25 330 рублей  20 копеек, по статье 119 Налогового  кодекса Российской Федерации на  сумму  37 995 рублей 60 копеек.

Исходя из указанного расчета, сумма доначисленного НДС в 4 квартале 2010 года составляет 3 883 684 рубля, штраф по статье 122 Налогового  кодекса Российской Федерации без учета смягчающих ответственность обстоятельств - 776 737 рублей, штраф по статье 119 Налогового  кодекса Российской Федерации без учета смягчающих ответственность обстоятельств - 1 165 105 рублей 20  копеек. Указанный расчет сторонами не оспаривается и признается судом апелляционной инстанции верным.

Сумма пени с учетом указанных налоговых обязательств по НДС составляет 359 662 рубля 37 копеек.

Налоговый

срок

сумма

сумма

период

начисления

кол-во

ставка

сумма пени

период

уплаты

доначисленного

нарастающим

дней

рефинансирования

(гр. 4 * гр.7 *

Налога (руб.)

итогом (руб)

начало

конец

гр.8/100) (руб)

1

2

3

4

5

6

7

8

9

4 квартал 2010 года

20.01.2011

1294561

1 294 561

21.01.2011

21.02.2011

32

0,025833

10 701,57

21.02.2011

1294561

2 589 122

22.02.2011

27.02.2011

6

0,025833

4 013,09

2 589 122

28.02.2011

21.03.2011

22

0,026667

15 189,71

21.03.2011

1294561

3 883 683

22.03.2011

02.05.2011

42

0,026667

43 497,79

3 883 683

03.05.2011

25.12.2011

237

0,0275

253 119,04

3 883 683

26.12.2011

26.01.2012

32

0,026667

33 141,18

итого

359 662,37

Из оспариваемого решения следует, что обществу доначислен налог на прибыль организаций в размере 693 404 рубля за 4 квартал 2009 года,  пени за несвоевременную уплату налога на прибыль организаций в сумме 123 495 рублей 25 копеек. Общество привлечено к налоговой ответственности по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на прибыль в сумме 138 680 рублей 80 копеек. Кроме того общество привлечено к налоговой ответственности по статье 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009 год, 1 квартал, полугодие, 9 месяцев и 2010 год в сумме 212 021 рубль 20 копеек.

Поскольку