Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

путём указания статей затрат, которые исполнитель обязан произвести с примечаниями, в которых сторонами определено, на какие именно направления деятельности должны производиться затраты. Содержание обязанностей федерального государственного унитарного предприятия «Горно-химический комбинат» в рамках договора уточняется и в других положениях договора, поэтому довод о незаключенности договора не состоятелен.

- Довод ответчика о том, что договором не было предусмотрено усмотрение исполнителя при несении тех или иных затрат, является необоснованным. В соответствии с пунктом 2.2.1 договора №18-10/57 от 01.01.2010 исполнитель вправе самостоятельно определять способы оказания услуг.

- Действия ответчика по оспариванию заключённости исполненного федеральным государственным  унитарным предприятием «Горно-химический комбинат» договора направлены на извлечение преимущества из своего недобросовестного поведения.

- Все первичные документы, позволяющие определить относимость понесённых истцом затрат к договору от 01.01.2010, а также установить, какие именно услуги оказаны, представлены в материалы дела при его повторном рассмотрении.

- Аудиторской проверкой подтверждено обоснованное формирование федеральным государственным  унитарным предприятием «Горно-химический комбинат» себестоимости продукции и отсутствие нарушений.

В судебном заседании открытым акционерным обществом «Завод полупроводникового кремния» заявлено ходатайство о приобщении дополнительных документов – договора аренды земельных участков находящихся в федеральной собственности №58-172 от 22.07.2010, отчета об оценке рыночной стоимости 100% пакета акций ОАО «ЗПК» от 30.09.2009 № А-06/10, выполненного ЗАО «НКГ «2К Аудит-Деловые Консультации» на основании договора №02/912141 от 30.12.2009.

Истец возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

На основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации судом отказано в удовлетворении данного ходатайства, поскольку лицо, заявившее ходатайство, не обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении апелляционной жалобы судом установлены следующие обстоятельства.

01.01.2010 между истцом (исполнителем) и ответчиком (заказчиком) заключен договор № 18-10/57 возмездного оказания услуг по эксплуатации имущества завода полупроводникового кремния, согласно которому исполнитель обязуется осуществить услуги в виде комплекса мероприятий по эксплуатации имущества завода полупроводникового кремния, принадлежащего заказчику, с целью обеспечения дальнейшего функционирования завода, модернизации его оборудования и готовности производства к запуску к 01.07.2010, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги. Перечень и виды оказываемых услуг и затрат перечислены в приложении № 1 к договору «Смета затрат и услуг по эксплуатации завода полупроводникового кремния», которое является его неотъемлемой частью (пункт 1.2 договора). В соответствии с указанной сметой в предусмотренные договором затраты и  услуги  на общую сумму 153 690 200 рублей за шесть месяцев входят:

- затраты по содержанию имущества (материалы для содержания и ремонта недвижимого имущества за 6 месяцев с учетом налога на добавленную стоимость) в сумме 11 100 000 рублей;

- затраты по эксплуатации завода (за 6 месяцев) в сумме 142 590 200 рублей;

- основные и вспомогательные материалы для проведения опытных процессов (хлорсиланы, графит, резинки, стекла и другое с учетом налога на добавленную стоимость) в сумме 18 150 000 рублей;

- заработная плата персонала с отчислениями (численность персонала - 250 человек) в сумме 48 735 600 рублей;

- услуги собственных подразделений (поставка энергоресурсов, транспорт, связь, поверка приборов, и другое с учетом налога на добавленную стоимость) в сумме 70 200 000 рублей;

- услуги сторонних организаций (поверка приборов, освидетельствование сосудов, работающих под давлением, охрана и другое с учетом налога на добавленную стоимость), прочие затраты (страхование, налоги, аренда земли) в сумме 4 050 000 рублей;

- прочие затраты (страхование, налоги, аренда земли) в сумме 1 454 600 рублей.

Согласно пункту 2.2.1 договора исполнитель имеет право самостоятельно определять способы выполнения услуг. Пунктом 2.1.3 договора предусмотрено, что исполнитель обязуется оказывать услуги собственным персоналом, оплачивая его работу из собственных средств, обеспечить транспортом, необходимым оборудованием, спецодеждой и т.п. с последующим возмещением этих затрат заказчиком. В силу пункта 2.2.2 исполнитель вправе по согласованию с заказчиком приобретать, изготавливать дополнительное оборудование, приборы, товарно-материальные ценности, необходимые для обеспечения оказания услуг с последующим возмещением этих затрат заказчиком.

Пунктом 4.1 договора установлено, что цена договора составляет 153 690 200 рублей. В данную цену включаются также возможные услуги (работы, материалы, оборудование и иное), изначально сторонами не определенные, но необходимые для надлежащего исполнения своих обязательств исполнителем. Стороны имеют право без увеличения общей суммы договора по согласованию вносить изменения в перечень и стоимость затрат и услуг, перечисленных в приложении № 1 к договору.

Согласно пункту 4.2. договора исполнитель ежемесячно не позднее 25 числа месяца, следующего за отчетным, предоставляет заказчику сводку затрат, связанных с оказанием услуг по эксплуатации имущества, акт сдачи-приемки выполненных услуг для согласования и подписания, счет и счет-фактуру.

В силу пункта 4.3. договора оплата выполненных услуг осуществляется заказчиком не позднее 7 банковских дней с даты подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных услуг перечислением денежных средств на расчетный счет исполнителя.

Пунктом 8.2. договора установлено, что за просрочку оплаты оказанных исполнителем услуг заказчик выплачивает исполнителю пеню в размере 0,2 % от фактически понесенных последним затрат, связанных с выполнением услуг по договору, за каждый день просрочки, но не более этих фактических затрат.

В соответствии с пунктом 9.1 договора в случае невозможности разрешения споров, разногласий и требований, вытекающих из него, или в связи с ним путем переговоров стороны договора разрешают эти споры, разногласия и требования в Арбитражном суде Красноярского края с соблюдением претензионного порядка. Претензии предъявляются в письменной форме и рассматриваются в течение 20 календарных дней с даты их получения.

В соответствии с пунктом 4.2 договора исполнителем и заказчиком подписаны и заверены печатью 26.11.2010 следующие акты на общую сумму 72 525 307 рублей 21 копейку:

- акт выполненных услуг за январь 2010 года на сумму 16 810 635 рублей 88 копеек,

- акт выполненных услуг за февраль 2010 года на сумму 26 123 109 рублей 90 копеек,

- акт выполненных услуг за март 2010 года на сумму 18 638 516 рублей 72 копеек,

- акт выполненных услуг за апрель 2010 года на сумму 10 953 044 рублей 71 копеек.

Кроме того, во исполнение пункта 4.2 договора истцом были составлены и переданы ответчику расшифровки затрат за январь - апрель 2010 года, в которых указанные в актах выполненных услуг суммы были разбиты по видам затрат с указанием перечня конкретных затрат по каждому из видов:

- по основным материалам - конденсат хлорсиланов, его возвратные отходы, кремниевые стержни;

- по вспомогательным материалам - инвентарь и хозяйственные принадлежности, графит, затравкодержатель, прокат нержавеющих материалов, и т.д.;

- по спецодежде - стоимость спецодежды, спецобуви, других средств защиты, выдаваемых в соответствии с установленными нормами;

- по затратам на оплату труда - численность персонала;

- по страховым взносам  - отчисления на социальное страхование, пенсионное обеспечение, на обязательное медицинское страхование, страхование от несчастных случаев на производстве;

- по услугам сторонних организаций - техобслуживание, услуги по текущему ремонту оборудования и транспортных средств, охрана, вода и канализация;

- по услугам собственных подразделений - услуги ОКБ КИПиА, абонентская плата за телефоны, электроэнергия, теплоэнергия, вода, услуги дорожного участка и т.д.;

- по прочим услугам - страхование имущества, жизни и грузов (обязательное и добровольное), транспортный налог;

- общехозяйственные расходы в размере 13 процентов от общей суммы всех вышеперечисленных расходов.

Для оплаты оказанных услуг за период с января 2010 года по апрель 2010 года истцом были выставлены счет № 50010006424 от 30.11.2010, счет-фактура № 50010006424 от 30.11.2010, счет № 50010006425 от 30.11.2010, счет-фактура № 50010006425 от 30.11.2010, счет № 50010006426 от 30.11.2010, счет-фактура № 50010006426 от 30.11.2010, счет № 50010006427 от 30.11.2010, счет-фактура № 50010006427 от 30.11.2010.

17.02.2011 истцом в адрес ответчика направлялась претензия № 212-01-25-04/866 об оплате задолженности по договору, полученная заводом согласно уведомлению о вручении заказного письма 21.02.2011.

В ответ на претензию ответчик сообщил о передаче претензии собственнику общества  «Завод полупроводникового кремния» для решения вопроса о сроках и способах ликвидации задолженности в срок не позднее 01.03.2011 (письмо от 28.02.2011 № А 3002-327).

На основании пункта 8. 2 договора в связи с неоплатой ответчиком задолженности по договору истцом начислена пеня в размере 16 680 820 рублей 66 копеек. Пеня в указанном размере была предложена истцом к уплате ответчиком претензией от 21.04.2011 № 2090, полученной заводом согласно уведомлению о вручении заказного письма 25.04.2011.

Ссылаясь на неоплату ответчиком задолженности по договору и пени за просрочку уплаты задолженности, предприятие «Горно-химический комбинат» обратилось в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии со статьями 307 и 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают, в том числе, из договора. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Между сторонами заключен договор № 18-10/57 от 1.01.2010 на возмездное оказание услуг, отношения по которому регулируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Согласно пункту 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. В соответствии со статьей 783 Гражданского кодекса  Российской Федерации общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчик указывает что договор не заключен, поскольку сторонами не согласован  предмет договора, а именно: в договоре не определен перечень работ, их наименование и объем.

Суд апелляционной инстанции не принимает указанный довод.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора.

Пункт 1 статьи 779 названного кодекса устанавливает, что под услугами понимается совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности.

Согласно пункту 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 29.09.1999 № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» в соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Как следует из пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить.

В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В договоре от 01.01.2010 № 18-10/57 стороны указали, что исполнитель обязуется осуществить услуги в виде комплекса мероприятий по эксплуатации имущества завода полупроводникового кремния, принадлежащего заказчику, с целью обеспечения дальнейшего функционирования завода, модернизации его оборудования и готовности производства к запуску к 01.07.2010, а заказчик обязуется принять и оплатить эти