Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.12.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и вознаграждения субподрядчика.

В соответствии с пунктом 2.9. договора субподряда № 204, оплата стоимости работ субподрядчика осуществляется генподрядчиком в сумме, определяемой как разница между стоимостью работ в текущем месяце, суммой гарантийного удержания, а также долей удерживаемого аванса, в течение 15 дней с даты подписания генподрядчиком акта выполненных работ по форме КС-2.

В соответствии с пунктом 2.10. договора субподряда № 204, сумма гарантийного удержания, удерживаемого генподрядчиком, составляет 10 % от стоимости фактически выполненных за отчетный месяц работ. Гарантийное удержание выплачивается генподрядчиком субподрядчику в течение 3 месяцев с даты подписания сторонами двустороннего акта сдачи-приемки завершенных работ и счета на оплату с зачетом всех платежей, произведенных субподрядчику по договору.

В соответствии с пунктом 11.1. договора субподряда № 204, настоящий договор вступает в действие с момента подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Сторонами согласованы приложения к данному договору.

Согласно графику производства работ (приложение № 4 к договору), стороны согласовали следующие сроки выполнения работ:

- работы по изготовлению и установке светопрозрачных конструкций – с даты подписания акта строительной готовности по установке светопрозрачных конструкций,

- работы по установке кронштейнов, утеплителя, ветрозащитной пленки – с даты акта строительной готовности по установке вентилируемого фасада,

- работы по установке направляющих и облицовочного материала – с даты подписания акта строительной готовности по установке вентилируемого фасада,

- работы по оформлению примыканий светопрозрачных конструкций и вентилируемого фасада – с момента подписания актов о приемке выполненных работ по светопрозрачным конструкциям и вентилируемому фасаду, а также согласования узлов примыканий с проектной организацией.

22.10.2009 сторонами заключено дополнительное соглашение № 1 к договору № 204 от 07.09.2009 об изменении ряда условий договора, в том числе, цены договора. Согласно пункту 2 дополнительного соглашения № 1, окончательная стоимость работ по договору составляет 29 634 366 руб. 06 коп. с учетом НДС. Сторонами также подписано приложение № 1 к  указанному дополнительному соглашению № 1.

30.08.2010 сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 на выполнение работ по ремонту вентилируемых фасадов к договору № 204 от 07.09.2009, подписано приложение № 1 к данному соглашению.

26.11.2009 сторонами заключено дополнительное соглашение № 3 на выполнение дополнительных работ по монтажу кронштейнов к договору № 204 от 07.09.2009, подписаны приложения № 1 и № 2 к данному соглашению.

08.12.2009 сторонами заключено дополнительное соглашение № 5 на выполнение дополнительных работ по изготовлению и установке окон ПВХ, откосов ПВХ, подоконников ПВХ, подписано приложение № 1 к данному соглашению.

27.04.2010 сторонами заключено дополнительное соглашение № 6 на выполнение дополнительных работ по изготовлению и монтажу вентилируемых коробов из алюминиевой панели, подписано приложение № 1 к данному соглашению.

20.04.2010 сторонами заключено дополнительное соглашение № 7 на выполнение дополнительных работ по демонтажу и монтажу вентилируемого фасада из керамогранита, подписаны приложения № 1 и № 2 к данному соглашению.

13.10.2010 сторонами заключено дополнительное соглашение № 8 об уменьшении объемов работ, выполняемых по дополнительному соглашению № 3 от 26.11.2009, подписано приложение № 1 к данному соглашению.

01.11.2010 сторонами заключено дополнительное соглашение № 9 на выполнение дополнительных работ по изготовлению и установке вентилируемой системы, подписано приложение № 1 к данному соглашению.

В письмах от 31.08.2009 № 172, от 09.10.2009, от 14.09.2009, от 19.10.2009, от 21.10.2009, от 19.11.2009. от 02.12.2009, от 17.12.2009 истец предлагал различным ответственным лицам согласовать выполнение различных работ на объекте, дать разъяснения по выполнению определенных работ.

Во исполнение указанных выше дополнительных соглашений стороны подписали акты формы КС-2 от 22.04.2010 № 23 на сумму 30 000 рублей, от 25.12.2009 № 40 на сумму 57 031 рубль 92 копейки, от 22.06.2010 № 34 на сумму 72 402 рубля, от 16.12.2010 № 78 на сумму 39 600 рублей; акты формы КС-2 от 15.03.2011 № 3 на сумму 13 734 рубля, от 15.03.2011 № 5 на сумму 54 000 рубля  подписаны истцом 26.03.2011 в одностороннем порядке в связи с отказом ответчика от их подписания.

В материалы дела представлены подписанные ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю (генподрядчиком) и ответчиком (субподрядчиком)  акты формы КС-2 по контракту № 35-08 от 15.12.2008:

- от 20.12.2009 № 97 на сумму 11 517 658 рублей  86 копеек,

- от 20.12.2009 № 80 на сумму 1 680 708 рублей  22 копейки,

- от 30.11.2009 № 63 на сумму 24 385 176 рублей  72 копейки,

- от 31.10.2009 № 60 на сумму 1 166 042 рублей  96 копеек,

- от 05.10.2009 № 39 на сумму 6 906 135 рублей  26 копеек,

- от 31.10.2009 № 41 на сумму 1 746 309 рублей 14 копеек,

- от 31.10.2009 № 43 на сумму 2 480 052 рубля 02 копейки.

Ответчик произвел оплату выполненных работ на общую сумму 25 716 149 рублей 30 копеек следующими платежными поручениями:

- от 08.09.2009 № 16 на сумму 2 500 000 рублей,

- от 22.09.2009 № 120 на сумму 5 000 000 рублей,

- от 23.10.2009 № 350 на сумму 2 000 000 рублей,

- от 29.10.2009 № 419 на сумму 2 000 000 рублей,

- от 23.11.2009 № 538 на сумму 5 000 000 рублей,

- от 07.12.2009 № 694 на сумму 1 500 000 рублей,

- от 16.12.2009 № 760 на сумму 2 000 000 рублей,

- от 25.12.2009 № 869 на сумму 3 000 000 рублей,

- от 19.02.2010 № 216 на сумму 500 000 рублей,

- от 25.03.2010 № 399 на сумму 300 000 рублей,

- от 27.04.2010 № 669 на сумму 64 680 рублей,

- от 23.08.2010 № 397 на сумму 400 000 рублей,

- от 19.10.2010 № 15 на сумму 30 000 рублей,

- от 20.12.2010 № 438 на сумму 1 356 690 рублей 56 копеек,

- от 27.12.2010 № 536 на сумму 500 000 рублей, а также подписанными сторонами соглашениями о проведении зачета взаимных требований от 10.08.2010 № 108 на сумму 31 245 рублей 17 копеек, от 30.12.2010 № 120 на сумму 792 рубля и от 30.09.2010 № 112 на сумму 32 741 рубль 57 копеек.

Платежным поручением от 02.02.2011 № 119 ответчик оплатил истцу 300 000 рублей. В назначении платежа указано: «За СМР по договору субподряда 204 от 07.09.09 г.».

Во исполнение заключенного договора субподряда от 07.09.2009 № 204 истец выполнил, а ответчик принял без замечаний работы на общую сумму 28 176 671 рубль 68 копеек, о чем сторонами подписаны акт формы КС-2 и справка формы КС-3 от 26.11.2009 № 26 на сумму 15 478 336 рублей  63 копейки, акт формы КС-2 и справка формы КС-3 от 27.11.2009 № 27 на сумму 2 909 709 рублей  80 копеек, акт формы КС-2 и справка формы КС-3 от 23.08.2010 № 40 на сумму 101 250 рублей 58 копеек, акты формы КС-2 от 25.12.2009 на сумму 2 039 163 рубля  48 копеек, от 30.06.2010 № 4 на сумму 1 459 856 рублей 88 копеек, от 02.08.2010 № 37 на сумму 1 217 494 рубля  47 копеек, от 11.08.2010 № 39 на сумму 169 041 рубль  73 копейки, от 23.08.2010 № 41 на сумму 63 161 рубль 77 копеек, от 23.08.2010 № 42 на сумму 86 129 рублей 79 копеек, от 25.01.2011 № 1 на сумму 626 997 рублей 72 копейки, от 25.01.2011 № 2 на сумму 427 504 рубля  56 копеек, от 25.12.2009 № 40 на сумму 3 598 024 рубля  27 копеек.

Акт формы КС-2 от 15.03.2011 № 6-№ 11 на общую сумму 1 457 624 руб. 30 коп.  подписаны истцом в одностороннем порядке с отметками на данных актах о том, что ответчик от их подписания отказался.

Вместе с сопроводительным письмом от 16.03.2011 исх. № 46б (вх. № 112 от 16.03.2011) истец направил ответчику для подписания акты формы КС-2 от 15.03.2011 № 6-№ 11, иные акты формы КС-2, а также справки формы КС-3.

В письме от 18.04.2011 исх. № 180 ответчик сообщил истцу, что направленные для подписания акты формы КС-2 и справки формы КС-3 от 15.03.2011 являются некорректными, по работам на сумму 1 457 624 рубля  30 копеек  имеются замечания, кроме того, есть замечания к работам, выполненным и предъявленным к сдаче по актам формы КС-2 от 15.03.2011.

В материалы дела представлены акты приемки-передачи окон на объекте, акты освидетельствования скрытых работ на объекте от 18.11.2009, от 04.12.2009, от 15.12.2009, от 16.12.2009, от 20.12.2009.

В сопроводительных письмах от 18.10.2010 исх. № 113б, № 114б, от 16.03.2011 № 46б  истец направил ответчику для подписания акты формы КС-2.

15.11.2010 ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю и ОАО «РСК» подписали акт приемки законченного строительством объекта – административное здание для размещения ФГУ ЗКП по Красноярскому краю с инженерным обеспечением, расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Шахтеров – ул. Караульная.

Согласно письму от 01.03.2011 № 01/109-дг (вх. № 33 от 04.03.2011) Департамента градостроительства Администрации г. Красноярска, разрешением от 29.11.2010 № 01/8887-дг здание ФГУ «Земельная кадастровая палата» по ул. Шахтеров - ул. Караульная введено  в эксплуатацию.

В материалы деда представлено разрешение от 29.11.2010 № 01/8887-дг на ввод в эксплуатацию объекта – административного здания ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю с инженерным обеспечением, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Шахтеров – ул. Караульная.

Также в материалах дела имеется положительное заключение государственной экспертизы № 24-1-2-0233-10 КГАУ «Красноярская краевая государственная экспертиза» по объекту капитального строительства – административное здание ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю, устройство вентилируемого фасада; объект государственной экспертизы – проектная документация без сметы.

В письме от 21.02.2011 № 10/2921 ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю предложило ответчику устранить недостатки и дефекты, выявленные в ходе эксплуатации здания для размещения ФГУ ЗКП по Красноярскому краю.

В письмах от 21.10.2010 исх. № 716, от 04.03.2011 исх. № 104, от 18.04.2011 исх. № 180 ответчик предложил истцу устранить выявленные в работах замечания.

04.07.2011 комиссионно составлен акт об обнаружении недостатков в выполненных ООО «АНКОР-М» работах на объекте.

В письме от 30.08.2011 исх. № 152 ответчик предложил истцу осуществить приемку работ по актам от 24.08.2011 комиссионно с привлечением независимых экспертов в связи с обнаружением в выполненных ООО «АНКОР-М» работах недостатков.

Согласно письму от 01.03.2011 № 09-917 Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края, Службой по объектам «Административное здание ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю» и «Автоцентр «LEXUS» выданы заключения о соответствии построенных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации; на момент выдачи заключения какие-либо нарушения требований технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации отсутствовали.

Согласно письму от 30.09.2011 № 1-6/22583 ФБУ «Кадастровая палата» по Красноярскому краю, на момент ввода объекта в эксплуатацию разрешением от 29.11.2010 № 01/8887-дг не было выявлено замечаний, однако в ходе эксплуатации такие замечания появились и были направлены для устранения ООО «РСК»; в настоящее время указанные замечания устранены.

04.10.2011 составлен акт о выявлении замечаний по витражам и окнам, установленным истцом на объекте.

Согласно актам от 26.04.2011, 15.09.2011, 24.08.2011, ряд выявленных недостатков устранены.

В материалы дела представлены накладные на отпуск материалов по договору субподряда от 07.09.2009 № 204, отчеты об использовании давальческих материалов, Отчет № 454/09 ООО «Активмонтаж» по испытаниям на рассматриваемом объекте, пояснительная записка 21/10-09 ООО «АНКОР-М» по устройству системы навесного вентилируемого фасада.

Ответчик направил, а истец получил и подписал уведомление о зачете встречных требований от 15.02.2010, согласно которому в результате произведенного зачета обязательств по договору субподряда № 204 от 07.09.2009 обязательства сторон друг перед другом прекращены на сумму 481 645 рублей 32 копейки.

15.02.2011 стороны подписали соглашение № 124 о проведении зачета взаимных требований на сумму 21 090 рублей  05 копеек.

Согласно выполненному экспертом ОАО «НТП» Фурашевым А.Н. заключению по результатам проведения строительно-технической экспертизы по настоящему делу, эксперт пришел к следующим выводам:

- в результатах выполненных истцом работ на объекте – административное здание ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Красноярскому краю, по адресу: г. Красноярск, ул. Шахтеров – ул. Караульная, имеются отступления от условий проектной документации, строительных норм и правил, которые препятствуют нормальной эксплуатации объекта капитального строительства (ответ на вопрос № 1);

- выявленные недостатки носят характер скрытых, т.к. все узлы крепления фасадной системы закрыты наружной облицовкой из керамогранита; вероятные причины возникновения недостатков – некачественно выполненные строительно-монтажные работы на данном объекте (ответ на вопрос № 2);

- для качественного выполнения истцом на рассматриваемом объекте работ необходимы следующие виды и объемы дополнительных работ:

1) дополнительная установка вытяжных заклепок на кляммеры: стартовые марки С4Н – 3372 шт., рядовые марки Р4Н – 14536 шт.,

2) установка кляммеров концевых шовных посередине длины вертикальных и нижних горизонтальных торцов облицовки из керамогранита – 6500 шт.,

3) установка вытяжных заклепок на концевые шовные кляммеры – 13 000 шт.,

4) установка противопожарных отсечек – 2 шт на отметке +8,100 и + 22,000 длиной по периметру фасада здания – 170 пог.м. каждая, в составе: сталь оцинкованная гнутая толщиной 0,7 мм шириной 200 мм общей площадью 68 м.кв., установка заклепок вытяжных марки 3с (4,8х10мм) для крепления отсечки – 300 шт;

Стоимость дополнительных работ для качественного выполнения, согласно прилагаемому локальному сметному расчету № 01-01-01, составляет 444 897 рублей (без НДС) в ценах 1-го квартала 2010 г.;

(ответ на вопрос № 3);

- стоимость затрат на устранение недостатков работ на объекте, согласно локальному сметному расчету № 02-01-01, составляет 1 119 881 рублей  (без НДС) в ценах 1-го квартала 2010 года; данная стоимость включает в себя дополнительные работы и затраты, перечисленные в ответа на вопрос № 3 – на сумму 444 897 рублей , а также следующие работы: разборка облицовки из керамогранита по всей площади фасада здания – 4475,52 кв.м., кроме цокольной части; наружная облицовка из керамогранита по всей площади фасада здания – 4475,52 кв.м., кроме цокольной части (ответ на вопрос