Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2010 по делу n А19-14104/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

у физических лиц, организаций и индивидуальных предпринимателей, являющихся взаимозависимыми по отношению к налогоплательщику. При получении налогоплательщиком дохода в виде материальной выгоды, указанной в подпункте 2 пункта 1 настоящей статьи, налоговая база определяется как превышение цены идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), реализуемых лицами, являющимися взаимозависимыми по отношению к налогоплательщику, в обычных условиях лицам, не являющимся взаимозависимыми, над ценами реализации идентичных (однородных) товаров (работ, услуг) налогоплательщику.

Общество поясняло, что при определении цены сделки руководствовалось справкой органа статистики о цене квадратного метра жилья от 13.12.2005 года, при этом цена реализации определена в размере 21000 руб. за один квадратный метр (21000 руб.*35,3 кв.м.=741300 руб.).

Налоговый орган в ходе проверки исходил из рыночной цены реализованных квартир в размере 958000 руб., определенной ООО «Десоф-Консалтинг». Занижение налоговой базы составило по 216000 руб., доначислен НДФЛ в размере 56342 руб.

Право налогового органа привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспертов и переводчиков предусмотрено ст.ст.31 и 96 НК РФ.

В соответствии со ст.40 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен. Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность цен по сделкам в отдельных случаях, в частности, между взаимозависимыми лицами.

Как указано в пункте 3 статьи 40 НК РФ, в случаях, предусмотренных в пункте 2 названной статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги. Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4-11 статьи 40 НК РФ.

Рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях (п.4 ст.40 НК РФ).

Как следует из раздела 3 отчета оценщика, при определении рыночной стоимости квартир использован сравнительный подход, поскольку выявлено достаточное количество фактов предложения к продаже объектов-аналогов, близких к оцениваемым, расположенных в Свердловском районе г. Иркутска в новых кирпичных домах. При определении цены учитывались такие физические показатели, как этажность дома; строительный материал, использованный при строительстве (кирпич); год постройки,  количество комнат; площадь, планировка; местоположение и другие показатели, при этом был применены соответствующие корректировки. В разделе 3.2.1. указано, что подход к оценке основывался на прямом сравнении оцениваемого объекта с другими объектами недвижимости, которые были проданы или включены в реестр на продажу. Вместе с тем анализ рынка недвижимости  г. Иркутска проведен по данным газеты «Все объявления Иркутска» №32 (602) от 01 мая 2006 года, таким образом, при оценке фактически не использованы данные проданных объектов, поскольку использовались данные объектов, предлагаемых к продаже.

Между тем согласно п.9 ст.40 НК РФ при определении рыночной цены товара учитываются информация о заключенных на момент реализации этого товара сделках с идентичными (однородными) товарами в сопоставимых условиях, количество (объем) поставляемых товаров, сроки исполнения обязательств и др.

Кроме того, указанные данные использованы по состоянию на 01 мая 2006 года, рыночная цена квартир определена по состоянию на 16 июня 2006 года, в то время как сделки купли-продажи квартир совершены в декабре 2005 года.

Доводы инспекции и УФНС о правомерности определения рыночной цены квартир на дату подписания сторонами актов приёма-передачи недвижимости, а не на дату подписания договоров, так как договоры купли-продажи не имели юридической силы на момент их составления в силу того, что государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права, а договоры купли-продажи зарегистрированы в УФРС в июне и июле 2006 года, апелляционным судом рассмотрены и признаны подлежащими отклонению, поскольку цена реализации квартир сторонами сделок определялась не в момент регистрации договоров, а в момент их заключения (декабрь 2005 года). Доказательств того, что рыночная цена квартир за период с декабря 2005 года по июнь-июль 2006 года не изменилась, налоговым органом и УФНС не представлено.

Согласно п.11 статьи 40 НК РФ при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках.

Отчет ООО «Десоф-Консалтинг» не является официальным источником информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги, поскольку основан не на данных о рыночной цене идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), реализуемых в сопоставимых условиях в определенный период времени, а на цене, определенной расчетным путем с использованием сравнительного подхода (исходя из расчетов в рамках этого подхода) (т.4, л.д.102).

При указанных обстоятельствах определение рыночной цены реализованных обществом своим работникам квартир произведено налоговым органом не в соответствии со ст.40 НК РФ, в связи с чем отсутствуют основания для признания разницы в цене квартир материальной выгодой работников, включения ее в доход, облагаемый НДФЛ, доначисления налога, пени, налоговых санкций.

В соответствии со статьей 24 Кодекса налоговый агент обязан перечислить в соответствующий бюджет сумму налога, удержанную в установленном порядке из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщику.

Следовательно, налоговым органом не учтено, что взыскание неудержанного налога за счет денежных средств налогового агента не допускается (п.9 ст.226 НК РФ), в том случае, когда доход, подлежащий обложению налогом у налогового агента, получен налогоплательщиком в натуральной форме и денежных выплат в данном налоговом периоде налогоплательщику не производилось, у налогового агента отсутствует обязанность удержания налога с плательщика. В этом случае необходимая информация представляется агентом в налоговый орган в порядке, предусмотренном подпунктом 2 пункта 3 статьи 24 Кодекса (п.10 постановления Пленума ВС РФ №41, Пленума ВАС РФ №9 от 11.06.1999 года), - инспекцией уплата налога самими физическими лицами не проверялась.

Согласно акту сверки по делу №А19-14104/09, представленного согласно определению Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2010г.,  обществу было предложено уплатить НДФЛ  в сумме 56 342 руб., штраф - 1 409 руб., пени 11 950 руб.

Таким образом, оспариваемое решение налогового органа в редакции решения УФНС следует признать незаконным в части предложения уплатить 56342 руб. НДФЛ, 11950 руб. пени по НДФЛ, привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.123 НК РФ в виде штрафа в сумме 1409 руб.

Учитывая изложенное, выводы налогового органа (в редакции решения УФНС) о занижении налоговой базы в части внереализационных доходов по налогу на прибыль на сумму 50200 руб. (от реализации квартир) также следует признать необоснованными. Согласно акту сверки по данному основанию был начислен налог на прибыль за 2006г.  в сумме 24 096руб. (из них бюджет субъекта - 17 570руб., ФБ – 6526руб.), начислены пени в сумме 10396руб., (БС – 9195руб., ФБ – 1201руб.), размер налоговой санкции – 302руб. (БС – 220руб., ФБ – 82руб.). В данной части решение налогового органа подлежит признанию незаконным.

Относительно  налога на прибыль и налога на добавленную стоимость по эпизодам с контрагентами общества  апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как следует из акта проверки, решения налогового органа, налоговый орган произвел доначисления по налогу на прибыль и НДС, начислил соответствующие пени и налоговые санкции, по тем основаниям, что пришел к выводу о нереальности хозяйственных операций между обществом и его контрагентами ООО «ТД Технопарк», ООО «Виста», ООО «РемСтройИнжиниринг».

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса Российской Федерации общество является плательщиком налога на прибыль.

Согласно статье 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой в целях главы 25 Кодекса признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для  осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно п.2 ст.9 Федерального Закона «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996г. №129-ФЗ, п.13 «Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ», утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.07.1999г. № 34н первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

В соответствии со статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Статьей 171 НК РФ установлено право налогоплательщиков на уменьшение общей суммы начисленного налога на добавленную стоимость на сумму налоговых вычетов, то есть сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных налогоплательщику и уплаченных при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченных налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления производственной деятельности            или иных        операций,        признаваемых        объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении                  товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с п.1 ст.169 Налогового кодекса РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия            предъявленных сумм налога на добавленную стоимость к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.

В соответствии с п.2 ст.169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 ст.169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Счет-фактура составляется на основе уже имеющихся первичных документов, и на основании п.5, 6 ст.169 НК РФ должны отражать полную и достоверную информацию о совершенной хозяйственной операции и ее участниках, подтверждаемую такими документами.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в Постановлении от 13.12.2005г. №10048/05, из которого следует, что правомерность применения вычетов по налогу на добавленную стоимость должен доказать налогоплательщик. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых плательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов, а налоговый орган вправе отказать в возмещении налога на добавленную стоимость на сумму вычетов, если она не подтверждена надлежащими документами, содержащими достоверные сведения, сформировавшие вычеты хозяйственные операции нереальны либо совершены с контрагентами, не исполняющими налоговых обязанностей.

Пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»  установлено, что представление в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Исходя из правовой позиции по правомерности возмещения из бюджета сумм НДС, изложенной в Постановлении ВАС РФ от 13.12.2005г. № 10048/05, при решении вопроса о применении налоговых вычетов учитываются результаты встречных проверок налоговым органом достоверности, комплектности и непротиворечивости, представленных документов, проверки предприятий - поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме.

Согласно пункту 6 указанного постановления судам необходимо иметь в виду, что указанные в данном пункте обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в пункте 5 настоящего постановления, могут быть