Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2011 по делу n А19-14701/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

В ходе проверки установлено, что в этот же день ООО «Фортуна 5 Плюс» по договору займа от 12.06.2007г. № 002 предоставило заем в  сумме 104 600 000 руб. (платежное поручение от 13.06.2007г. №73) ООО «Центр – Гранд», генеральным директором которого является Замаратская А.П. Данная организация входит в состав Группы компаний «Фортуна».

Согласно п. п. 4.1. п. 4 договора кредитной линии выдача денежных средств произведена после заключения Дополнительного соглашения между Банком и заемщиком, Договора залога недвижимости (ипотеки) между Банком и Карасевым Александром Викторовичем, Договора поручительства между Банком и Карасевым Александром Викторовичем, Договора поручительства между Банком и Чекотовой Ниной Александровной, Договора поручительства между Банком и Замаратским Михаилом Николаевичем, Договора поручительства между Банком и Пахоруковым Леонидом Петровичем.

Согласно базе ЕГРЮЛ Карасев А.В. является одновременно руководителем ООО «Сибстройинвест», ООО «Электрон», ООО «Фортуна Гранд», директором ООО «Фортуна Плаза» (учредитель - Воротникова Т.Б.). Все перечисленные организации входят в состав Группы компаний «Фортуна».

Согласно базе ЕГРЮЛ Чекотова Н.А. одновременно является руководителем ООО «Чекотова П.А. Фортуна» ИНН 3808051530, ООО «Фортуна СтройМонтажСервис» ИНН 3808094051 (учредители: Чекотова Н.А. (доля участия – 44,1%, Чекотов И.П. (доля участия 11,1%, Замаратская А.П. (доля участия 44,4%), ООО “ФОРТРЭМ” ИНН 3808127677 (учредители: Чекотова Н.А. – 50%, Замаратская А.П. – 50%), а также учредителем ООО «Фортуна. Ком» ИНН 3808114501 (доля участия - 40%), ООО «ФОРРЭД» ИНН 3808127645 (доля участия - 50%). Все перечисленные организации входят в состав Группы компаний «Фортуна».

Согласно базе ЕГРЮЛ Замаратский Михаил Николаевич паспорт серии 25 03 №525694, выданный Кировским РОВД г. Иркутска 21.01.2003, одновременно является учредителем ООО «Фортуна 5 Плюс» ИНН 3808127846 (доля участия – 100%), ООО «Фортуна 3» ИНН 3808114460 (доля участия - 10%) и ООО «Фортуна 3 Плюс» ИНН 3808128198 (доля участия - 100%), а также является одновременно директором ООО «Фортуна. ком» ИНН 3808114501 (учредители: Чекотова Н.А. (доля участия - 40%), Замаратская А.П. (доля участия - 40%). Все организации входят в состав Группы компаний «Фортуна».

По информации Управления по налоговым преступлениям при ГУВД по Иркутской области от 21.05.2009г. № 16/17-1961, представленной на запрос УФНС России по Иркутской области от 28.04.2009г . № 01-25/01759 в ходе проведения мероприятий налогового контроля, между Чекотовой Н.А. и Замаратским М.Н. установлена родственная связь.

Таким образом, судом первой инстанции был сделан правильный вывод, что поручителями по кредиту являются взаимозависимые лица.

Анализ движения денежных средств по расчетному счету №40702810700160021006, открытому в филиале ОАО «МДМ – БАНК» в г. Иркутске, и по расчетному счету № 40702810118350106237, открытому в ОСБ № 8586 Сбербанка г.Иркутска, карточки счета 67 показал, что с момента получения кредита предпринимательская деятельность организации практически не осуществлялась, на гашение кредита направлялись средства, полученные по договорам займа от ООО «Гринлайт Авто» ИНН 3808129667, «Авто Лидер» ИНН 3808129681, ООО «Центральный перекресток» ИНН 3808168049, «Авто трейд» ИНН 3808129642, состоящих в Группе компаний «Фортуна».

На погашение по сроку 12.07.2007 основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 11.07.2007г. № 83) и процентов в сумме 415 709,59 руб. (п/п от 11.07.2007г. № 81) по договору кредитной линии направлены денежные средства, поступившие на расчетный счет № 40702810118350106237 в ОСБ № 8586 Сбербанка г. Иркутска ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Гринлайт Авто» в сумме 5 810 000 по договору займа от 10.07.2007г. № 003 и по договору займа от 11.07.2007г. № 004 в сумме 416 000 руб. (п/п от 11.07.2007г. №128 на 6 226 000 рублей). На погашение по сроку 10.08.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 09.08.2007г. № 96) и процентов в сумме 327 164,11 руб. (п/п от 09.08.2007г. № 98) направлены денежные средства, поступившие ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Авто Лидер» в сумме 6 260 000 руб. по договору займа от 09.08.2007г. № 5 (п/п от 09.08.2007г. № 1). На погашение по сроку 11.09.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.09.2007г. № 108) и процентов в сумме 646 597,48 руб. (п/п от 11.09.2007г. № 109 за период с 11.08.2007г. по 31.08.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Авто Лидер» в сумме 6 580 000 руб. по договору займа от 11.09.2007г. № 11 (п/п от 11.09.2007г. № 11). На погашение по сроку 12.10.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 11.10.2007г. № 117) и процентов в сумме 865 929,04 руб. (п/п от 11.10.2007г. № 118 за период с 13.09.2007г. по 30.09.2007г. и п/п от 11.10.2007г. № 119 за период с 01.10.2007г. по 12.10.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Авто Лидер» в сумме 5 255 000 руб. по договору займа от 09.10.2007г. №008 (п/п от 09.10.2007г. № 19) и от ООО «Ушаковский» в сумме 1 500 000 руб. по договору займа от 09.10.2007г. № 007 (п/п от 09.10.2007г. № 109). На погашение по сроку 12.11.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.11.2007г. № 134) и процентов в сумме 835 084,68 руб. (п/п от 12.11.2007г. № 136 за период с 13.10.2007г. по 31.10.2007г. и п/п от 12.11.2007г. № 137) направлены денежные средства, поступившие ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Авто трейд» в сумме 6 700 000 руб. по договору займа от 09.11.2007г. №011 (п/п от 09.11.2007г. № 1). На погашение по сроку 12.12.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.12.2007г. № 145) и процентов в сумме 750 365,75 руб. (п/п от 12.12.2007г. № 146 за период с 13.11.2007г. по 12.12.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО «Фортуна 5 Плюс» от ООО «Авто трейд» в сумме 6 540 000 руб. по договору займа от 10.12.2007г. № 014 (п/п от 11.12.2007г. № 4).

Из указанных обстоятельств судом первой инстанции сделан правильный вывод, что  финансовая нагрузка по погашению кредита распределялась между участниками Группы предприятий «Фортуна», погашение кредита осуществлялось средствами, поступающими в виде займов от одних и тех же организаций, входящих в указанную группу и работающих в едином производственном процессе, учредителями которых также являются одни и те же лица, причем займы предоставлялись данными организациями регулярно практически в день погашения кредита, данные займы аккумулировались на расчетном счете №40702810118350106237, открытом в Дополнительном офисе № 0143 Иркутского городского отделения № 8586 Сбербанка России, затем перечислялись на расчетный счет № 40702810700160021006 в филиале ОАО «МДМ – Банк» в г. Иркутске.

Также в ходе проверки установлено, что ООО «Фортуна 5 Плюс» кредит был получен не для целей, предусмотренных договором кредитной линии, - капитальные вложения, ведение обычной хозяйственной деятельности, на пополнение оборотных средств, а для ООО «Центр – Гранд» (генеральный директор Замаратская А.П.), состоящего в Группе компаний «Фортуна». Согласно пояснениям, представленным в ходе проведения встречной проверки ООО «Центр – Гранд», заем по договору займа от 12.06.2007г. № 002 был необходим для оплаты за часть здания, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, 2, приобретенного ООО «Центр – Гранд» на аукционе, проводимом КУМИ г. Иркутска. С 2007 года это здание сдается ООО «Центр – Гранд» в аренду, используется для получения дохода.

Кроме того, в 2007 году ООО «Фортуна 5 Плюс» приобрело в собственность 2 нежилых помещения: по договору купли – продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г. № 7-Н/07 нежилое помещение на первом этаже административного 3-х этажного кирпичного здания с подвалом общей площадью 85,8 кв. м.., расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, д. 1, кадастровый номер 38:36:000034:0000:25:401:001:010020260:10003 (договор  купли-продажи областного государственного имущества на аукционе  от   30.10.2007г  №  7-Н/07, «Продавец»  –  ОГУ «Фонд имущества Иркутской области»), цена приобретенного имущества составила 20 425 000 руб.; по договору купли – продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г. № 8-Н/07 нежилое помещение на первом этаже административного 3-х этажного кирпичного здания с подвалом общей площадью 177.2 кв. м.., расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, д. 1, кадастровый номер 38:36:000034:0000:25:401:001:010020260:10002  (договор купли-продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г № 8-Н/07, «Продавец» – ОГУ «Фонд имущества Иркутской области»), цена приобретенного имущества составила 41 000 000 рублей.

В ходе анализа движения денежных средств по расчетному счету №40702810118350106237, открытому в ОСБ № 8586 Сбербанка г. Иркутска, было установлено, что на оплату имущества по вышеуказанным договорам были направлены денежные средства, полученные по договору займа от 07.11.2007г. № 3 от ООО «Фортуна Сервис» ИНН 3808113995 (руководитель – Шигорин С.В., учредители – Чекотова Н.А., Замаратская А.П.) в сумме 32 000 000 руб., по договору займа от 06.11.2007г. № 1 от ООО «Торговая площадь Павла Чекотова» ИНН 3808115600 (руководитель – Саранчин С.С.) в сумме 15 000 000 рублей. При этом организация приобретает имущество, фактически не осуществляя в данном периоде предпринимательскую деятельность, направленную на получение дохода, т.е. за счет средств организаций, состоящих в Группе предприятий «Фортуна».

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ООО «Фортуна 5 Плюс» является участником распределения денежных потоков внутри Группы предприятий «Фортуна», использующих денежные средства для осуществления совместной финансово – хозяйственной деятельности.

В отношении ООО «Капитал Сервис» установлено, что оно имеет в собственности 2 земельных участка (договор купли-продажи № 1/06-АК от 03.03.2006г., организация-продавец – ООО «Ангара-Консалтинг»), кадастровые номера: 38:36:000020:1583, 38:36:000020:1639. На участке с кадастровым номером 38:36:000020:1639 имелись следующие постройки: одностоечная эстокада (21 Цех); дороги внутренние (S – 2326,00 кв.м.); нежилое 5-6 этажное кирпичное здание ТЭЦ (S – 4436,70 кв.м.); - нежилое кирпичное 4-этажное здание угледробильной башни (S – 674,20 кв.м.); экспериментальная лаборатория – 1-этажное кирпичное здание (S – 40,30 кв.м.); гараж спецмашин – нежилое 1-этажное кирпичное здание (203,20 кв.м.); мазутная станция – нежилое 1-этажное кирпичное здание (63,40 кв.м.); бак металлический (ТЭЦ) (3 шт.); сооружение для воздушной прокладки паропроводов (2 шт.); наружное мачтовое освещение.

В 2007 году часть зданий была снесена. Цена приобретаемого имущества составила 508 772,00 долларов США (около 14 200 000 руб.). Для приобретения указанного земельного участка с постройками использовались заемные средства. ООО «Пельменная» (учредителем является физическое лицо – Чекотова Нина Александровна, юридическое лицо – ООО «Чекотова П.А. Фортуна», руководителем является Мироманов Игорь Леонидович) – Кредитор и ООО «Капитал Сервис» - Заемщик, заключили договор займа № 9 от 10.03.2006г. (приложение № 8 к акту выездной налоговой проверки), согласно которому Кредитор обязуется предоставить Заемщику заем в сумме 14 200 000,00 руб. на срок по 01 июня 2007г. с компенсацией за пользование средствами в размере 15% годовых. Заем предоставляется векселями. Заем полностью погашен: п/п 29 от 04.04.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 41 от 10.05.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 71 от 09.08.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 72 от 12.09.2006г. на сумму 2 000 000,00 руб., п/п 76 от 09.10.2006г. на сумму 200 000,00 руб., проценты – п/п 77 от 09.10.2006г. на сумму 505 479,00 рублей.

Денежные средства, направленные на погашение займа, также являются заемными средствами: ООО «Авто Лидер» в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО «Капитал Сервис» договор займа б/н от 08.08.2006г. на предоставление займа в размере 4 010 000,00 руб. Процент составляет 1,5% годовых. Срок погашения займа ООО «Капитал Сервис» - 2010 год.

ООО «Гринлайт Авто» в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО «Капитал Сервис» договор займа № 4 от 09.10.2006г. на предоставление займа в размере 710 000,00 руб. Ставка займа составляет 1,5% годовых. Полученный заем ООО «Капитал-Сервис» направляется на частичное погашение займа от ООО «Пельменная» (200 000 руб.) и уплату процентов по займу ООО «Пельменная» (505 479,00 руб.). Срок погашения займа ООО «Капитал Сервис» - 2010 год.

ООО «Гринлайт Авто» в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО «Капитал Сервис» договор займа № 3 от 12.09.2006г. на предоставление займа в размере 2 200 000,00 рублей. Процент   составляет 1,5% годовых. Полученный заем ООО «Капитал Сервис» направляется на частичное погашение займа  от ООО  «Пельменная» (2 000 000 руб.). Срок погашения займа ООО «Капитал Сервис» - 2010 год.

Установленные проценты по займам в размере 1,5 процентов значительно меньше ставки рефинансирования Центрального банка РФ, с учетом которой обычно формируется рыночная стоимость предоставления кредитов и займов и на которую ориентируются лица как на возможную сумму доходов от выдачи займов.

Довод апелляционной жалобы, что согласно гражданскому законодательству участники договора займа вправе определить выгодную для них ставку процента за пользование заемными средствами, судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим основаниям. Размер процентов по договорам займа оценивался не с точки зрения законности его установления, а с учетом того, что в заемные отношения вступали взаимозависимые лица.

Кроме того, судом первой инстанции правильно указано, что при проведении выездных налоговых проверок ООО «Покровский», ООО «Авто Премиум», ООО «Маркет Строй», ООО «Капитал Сервис», ООО «Фортуна 5 Плюс», ООО «Ушаковский» на проверку были представлены типовые договоры с субарендаторами, содержащие стандартные условия о страховании имущества в страховой компании ОВС «Гарант», о том, что в случае необходимости архитектурных и дизайнерских решений арендатор должен обращаться с соответствующим заказом в архитектурно-проектный центр предприятия «Фортуна», в случае возникновения гражданско-правового, административного или налогового спора с любым третьим лицом арендатор должен обращаться за правовой помощью в юридическую службу арендодателя.

ОВС «Гарант» согласно Положению о фондах и имуществе формирует резервный фонд за счет части собственных средств и суммы страховых премий, передаваемых обществу по договорам о страховании имущества членов общества. Фонд взаимного страхования используется обществом, в т.ч. и для предоставления займов членам общества, часть фонда взаимного страхования, предназначенная для выдачи займов на предпринимательские цели не может превышать 50% фонда.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля установлено,