Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2011 по делу n А58-1186/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

налогов в решении отсутствует документальное подтверждение размера выплат по оптовой торговле; в решении не указаны обстоятельства завышения налоговых вычетов, повлекшего неуплату налога на добавленную стоимость, отсутствует документальное подтверждение завышения; при доначислении налога на прибыль в решении отсутствуют какие-либо ссылки на документальное подтверждение установленной проверкой занижения общей выручки налогоплательщика, повлекшей занижение доходов от оптовой торговли, а также не указаны документы, подтверждающие завышение расходов, не указаны обстоятельства завышения расходов; в решении отсутствуют описание обстоятельств неисполнения обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению налога на доходы физических лиц, не указаны документы, доказывающие факт неисполнения Обществом обязанностей налогового агента.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что при рассмотрении дела №А58-1644/2008 суд не давал оценки доказательствам и фактическим обстоятельствам, послужившим основанием к доначислению налогов, пеней и штрафов, а также сделанным Инспекцией на их основании выводам, обоснованность и законность которых являются предметом контроля вышестоящего налогового органа при проведении повторной проверки. Хозяйственные операции и первичные учетные документы не оценивались.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в постановлении от 20.10.2010 №7278/10, отменяя ранее принятые по настоящему делу судебные акты, указал на то, что наличие судебного акта, отменившего решение налогового органа, не является достаточным основанием для отмены решения управления.

Решение вышестоящего налогового органа может быть отменено только в том случае, если содержащиеся в нем выводы воспроизводят обстоятельства, изложенные в решении инспекции, и признанные судом ошибочными.

Поскольку судом при рассмотрении дела №А58-1644/08 не дана оценка доказательствам и фактическим обстоятельствам дела, а также сделанным Инспекцией на их основании выводам, то решение Управления по повторной проверке того же налогоплательщика, за тот же период, рассматриваемое по существу, не вступает в противоречие с ранее принятым судебным актом по делу № А58-1644/08.

Выводы суда первой инстанции не вступают в противоречие с правовыми позициями Конституционного Суда Российской Федерации, изложенными в Постановлении от 17.03.2009 №5-П, Определении от 28.01.2010 №138-О-Р.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о невыполнении судом первой инстанции указаний надзорной инстанции относительно исследования обстоятельств доначисления налогов подлежат отклонению как необоснованные. При этом Общество, указывая на исследование судом при рассмотрении дела №А58-1644/08 обстоятельств доначисления налогов, пеней, штрафов, не приводит доводов о том, какие именно обстоятельства установлены судом и в какое противоречие они вступают с обстоятельствами, установленными в ходе повторной выездной налоговой проверки.

Ссылка Общества в апелляционной жалобе на возможность проведения вышестоящим налоговым органом повторных выездных налоговых проверок только в целях контроля за деятельностью налогового органа, что не предполагает принятие в отношении налогоплательщика каких-либо решений по фактам выявленных нарушений, отклоняется, как не основанная на нормах права, в частности, положениях пункта 10 статьи 89, статьи 101 Налогового кодекса РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания необоснованными доначислений налогов и пени по оспариваемому решению Управления.

Как следует из материалов дела, спорным является начисление налога на прибыль организаций за 2005 год, поскольку, по мнению заявителя, Общество в проверяемом периоде осуществляло деятельность, облагаемую единым налогом на вмененный доход, реализация товаров оптом не осуществлялась, отгрузка товаров ООО «Росбел» и ИП Шнидман А.С. произведена в рамках договоров о сотрудничестве и не может быть признана как деятельность, подлежащая налогообложению по общей системе.

Согласно решению доходы от реализации отражены Обществом в налоговой декларации по налогу на прибыль в размере 1 704 666 руб., по данным выездной налоговой проверки Инспекции - 8 034 986 руб., по данным повторной выездной налоговой проверки доходы от реализации составили  2 972 139 руб.

Повторной проверкой установлена неполная уплата налога на прибыль за 2005 год в размере 353 275 руб. по оптовой реализации товаров, в т.ч. в федеральный бюджет - 95679 руб., в бюджет субъекта РФ - 257596 руб. в результате занижения налоговой базы на сумму 1 471 978,0 руб., в том числе в результате занижения доходов от реализации в размере 1 267 473 руб., выявленного проверкой и указанного в пункте 1.1.1 решения; завышения расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации в размере 204 505 руб., выявленного проверкой и указанного в пункте 1.2.1 оспариваемого решения.

По мнению суда апелляционной инстанции, судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы Общества о том, что реализация товаров (вино-водочных товаров) производилась в рамках договоров о взаимосотрудничестве от    04.01.2005 №2 и от 05.01.2006 №1-а, оптовый оборот обществом не осуществлялся, в связи с чем применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является правомерным.

Суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении, в том числе розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению    единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными настоящим Кодексом (пункт 7 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ).

В соответствии со статьей 346.27 Налогового кодекса РФ, определяющей основные понятия, используемые в настоящей главе, к розничной торговле относится деятельность по торговле товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания.

В силу пункта 1 статьи 249 Налогового кодекса РФ доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. В случае, когда налогоплательщиком доходы признаются по методу начисления, то согласно пункту 3 статьи 271 Налогового кодекса РФ датой получения дохода от реализации признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) независимо от фактического поступления денежных средств в их оплату. При этом в соответствии со ст.39 НК РФ реализацией товаров признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Согласно Федеральному закону от 21.11.1996г. N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, и только для документов, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, определены обязательные реквизиты (ст. 9 Закона).

Для учета торговых операций применяется товарная накладная (унифицированная форма ТОРГ-12), предназначенная для оформления продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации. Форма ТОРГ-12 утверждена Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 № 132 и является первичным учетным документом.

Для целей налогообложения прибыли в соответствии с пунктом 1 статьи 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под     документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в  соответствии  с пунктом 2 Приказа «Об учетной   политике   на   2005  год» №  1   от 01.01.2005        года для целей налогообложения моментом определения налоговой базы при реализации товаров через розничную сеть Общество считало момент поступления денежных средств («по оплате»). Пунктом 3 указанного приказа определено, что для целей налогообложения моментом определения налоговой базы при реализации товаров через оптовую торговлю является момент отгрузки и предъявления покупателю расчетных документов («по отгрузке»).

В соответствии с договорами о взаимосотрудничестве от 04.01.2005 №2 и от 05.01.2006 №1-а Общество, ООО «Росбел» и ИП Шнидман А.С. обязались путем объединения денежных средств, своего профессионального опыта, а также деловой репутации и деловой репутации и деловых связей совместно действовать без образования юридического лица в целях расширения сферы торговли, поиска производителей и покупателей различных товаров; вклады в общее дело участники привлекают исходя из суммы сделки; внесенные участниками денежные средства принадлежат им на праве собственности; порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяется дополнительными соглашениями по каждой сделке; ведение общих дел участников возлагается на ООО «Фирма-2000», которое, в том числе, ведет переговоры с третьими лицами по вопросам закупа товаров, распределяет товары по точкам розничной сети, обеспечивает информацией о ходе общих дел; размеры расходов каждого участника определяются по данным бухгалтерского учета и предъявляются каждому участнику.

В соответствии со статьей 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Существенными условиями договора простого товарищества являются указание вкладов и их размера; наличие условия о распределении прибыли и расходов.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не следует из существа обязательства.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Судом первой инстанции обоснованно установлено, что вышеуказанные договоры не содержат существенных условий договора простого товарищества. Представленными в суд документами подтверждается ведение бухгалтерского учета каждым участником договора отдельно, прибыль не распределялась, доказательства фактического исполнения договора простого товарищества не представлены. Реализация товаров оформлялись как самостоятельные операции по реализации товаров с оформлением соответствующих первичных документов, в том числе, товарными накладными, реквизиты которых указаны в пункте 1.1.1 оспариваемого решения.

Общество имеет лицензию № 611057 регистрационным номером 34-ОПТ от 06.09.2004, согласно которой разрешено осуществление закупки, хранения и поставки алкогольной продукции, срок действия лицензии с 06.09.2004 по 06.09.2007.

Обществом заключен договор купли - продажи от 21.09.2004 с ООО «Росбел», по условиям которого поставщик (Общество) обязуется передать в собственность заказанный покупателем (ООО «Росбел») товар (пункт 1.1 договора), количество, ассортимент и цена товара определяются в накладных (пункт 1.2 договора), цена товара определяется в рублях и включает налог на добавленную стоимость, выделяемый отдельной строкой в счете-фактуре, которая предоставляется в десятидневный срок с момента получения товара (пункт 5.2 договора), покупатель производит 100% предоплату поставляемого товара перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика или на расчетный счет другого поставщика –изготовителя, согласно письма (пункт 5.3 договора).

ООО «Росбел» имеет лицензию на право розничной продажи алкогольной продукции № 0002290 серия «розница» с регистрационным номером 2290 от 28.09.2006. Госкомитетом Республики Саха (Якутия) по торговле и материально-техническими ресурсами утвержден перечень торговых объектов ООО «Росбел» г.Якутск сроком до 2011 года, с указанием режима розничной продажи алкогольной продукции, в т.ч. бокс - маркет «Экономный» ул. Хабарова, 13, бокс - маркет «Экономный» ул. Чехова, 70, бокс - маркет «Экономный» ул. Автодорожная, 40/5 «А», бокс - маркет «Экономный» ул. Чернышевского, 80, скл. 3

Во исполнение условий договора Обществом производилась отгрузка вино-водочных изделий, что подтверждается представленными в суд счетами-фактуры, выставленными Обществом (продавец) в адрес ООО «Росбел» (покупатель), товарными накладными, журналами учета полученных и выставленных счетов-фактур, книгами продаж, карточками счета 90.1.1, 90.3.

Оптовая реализация