Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2012 по делу n А19-5316/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Досудебный порядок урегулирования спора заявителем соблюден.

Согласно пункту 3.1 статьи 100 НК РФ к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. При этом документы, полученные от лица, в отношении которого проводилась проверка, к акту проверки не прилагаются. Документы, содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

В силу пункта 14 статьи 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

В силу позиции Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 08.11.2011 N 15726/10 следует, что право налогоплательщика на своевременное ознакомление со всеми материалами, полученными налоговым органом в рамках подобных проверок, является его неотъемлемым правом, однако для признания факта нарушения существенных условий процедуры налоговой проверки, выразившегося в отсутствии у налогоплательщика возможности ознакомиться с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля и представить соответствующие возражения, недостаточно указания на наличие у него такого права. Суду надлежит выяснить, о каких документах и информации идет речь, каким образом подобная информация влияет на первоначальные выводы налогового органа, зафиксированные в акте выездной налоговой проверки.

Как правильно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в нарушение п. 3.1 ст. 100 НК РФ инспекцией не были приложены к акту налоговой проверки № 01-01-039 от 07.10.2011 г. документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки.

Как следует из материалов дела, налоговым органом только по запросу ООО «БМУ ГЭМ» от 07.11.2011 г. исх. № 1257 были представлены 09.11.2011 г. исх. № 01-01-19/020357 выписки с расчетных счетов спорных контрагентов, ответы налоговых органов.

Как следует из материалов дела, 09.11.2011г. запрашиваемые документы в количестве 442 листов были вручены сопроводительным письмом от 09.11.2011г. № 01-01-19/020357 представителю общества по доверенности Деревянченко А.А.

Вместе с тем, 16.11.2011г., согласно протокола рассмотрения возражений налогоплательщика и материалов проверки от 16.11.2011г. № 05/144 при рассмотрении материалов проверки присутствовал представитель общества по доверенности Деревянченко А.А., при рассмотрении материалов проверки было установлено, что дополнительных доводов, помимо представленных, возражений нет. С представленными документами ознакомлен 09.11.2011г., дополнительные ходатайства отсутствуют.

Учитывая изложенное, несмотря на то, что с Актом проверки не были представлены указанные налогоплательщиком документы, тем не менее, обществу были представлены все документы отраженные в Акте налоговой проверки № 01-01-039 от 07.10.2011 и подтверждающие нарушение законодательства о налогах и сборах до даты рассмотрения возражений 16.11.2011г., у общества имелось достаточно времени для ознакомления с представленными документами в течение 5-и рабочих дней и представления по ним возражений, однако дополнительных дополнений и возражений представлено не было.

Кроме того, ходатайств об отложении рассмотрения материалов проверки обществом не заявлялось.

Поскольку общество реализовало право на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки, включая ознакомление с дополнительно полученными инспекцией материалами, каких-либо возражений относительно содержания указанных документов не заявляло у суда первой инстанции отсутствовали основания для признания факта нарушения прав и законных интересов общества, влекущего безусловную отмену принятого инспекцией решения.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что налоговым органом допущены существенные нарушения порядка проведения проверки и вынесения решения по ее результатам является необоснованным.

Тем не менее, указанное обстоятельство не повлекло принятия судом первой инстанции неправильного по существу решения.

По существу рассматриваемого дела суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 143 НК РФ общество является плательщиком НДС.

Статьей 171 НК РФ установлено право налогоплательщиков на уменьшение об­щей суммы начисленного НДС на сумму налоговых вычетов, то есть сумм НДС, предъ­явленных налогоплательщику и уплаченных при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ либо уплаченных налогоплательщиком при ввозе товаров на тамо­женную территорию РФ в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осу­ществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объек­тами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ.

В соответствии с п.1 ст.172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продав­цами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории РФ после принятия на учет указанных товаров (ра­бот, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с п.1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служа­щим основанием для принятия предъявленных сумм НДС к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл.21 НК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п.п. 5, 6 ст. 169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупате­лю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Счет-фактура составляется на основе уже имеющихся первичных документов, и на основании п.5, 6 ст. 169 НК РФ должны отражать полную и достоверную информацию о совершенной хозяйственной операции и ее участниках, подтверждаемую такими документами.

Согласно п.2 ст.9 Федерального Закона «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996 г.№129-ФЗ, п. 13 р.2 «Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтер­ской отчетности в РФ», утв. Приказом Минфина РФ от 29.07.1999 г. №34н первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащей­ся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а докумен­ты, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; на­именование организации, от имени которой составлен документ; содержа­ние хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и де­нежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хо­зяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

С учетом правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 13.12.2005 г. №10048/05, следует, что правомерность применения вычетов по налогу на добавленную стоимость должен доказать налогоплательщик. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых плательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов, а налоговый орган вправе отказать в возмещении налога на добавленную стоимость на сумму вычетов, если она не подтверждена надлежащими документами, содержащими достоверные сведения, сформировавшие вычеты хозяйственные операции нереальны либо совершены с контрагентами, не исполняющими налоговых обязанностей.

Пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53 "Об оценке ар­битражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выго­ды" установлено, что представление в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если нало­говым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Исходя из правовой позиции по правомерности возмещения из бюджета сумм НДС, изложенной в Постановлении ВАС РФ от 13.12.2005 г. №10048/05, при решении вопроса о применении налоговых вычетов учитываются результаты встречных прове­рок налоговым органом достоверности, комплектности и непротиворечивости, пред­ставленных документов, проверки предприятий - поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме. Согласно п.6 постановления указанные в данном пункте обстоятель­ства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды не­обоснованной. Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными об­стоятельствами, в частности, указанными в п. 5 постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необосно­ванной налоговой выгоды. Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получе­ния налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль орга­низаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом прибылью в целях исчисления налога на прибыль организаций для российских организаций при­знаются   полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии с п.1 ст.252 НК РФ расходами признаются обоснованные и до­кументально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о команди­ровке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязательств сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды своих обязательств. Однако, налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было известно о нарушениях, допущенных контрагентом (пункт 10 Постановления № 53).

Подобные обстоятельства указывают на возможность того, что спорные контрагенты не имели возможности исполнить свои обязательства по сделкам с обществом.

Следовательно, подлежат проверке как установленные налоговым органом в отношении спорных контрагентов обстоятельства, так и реальность хозяйственных операций и проявление обществом должной осмотрительности при выборе контрагентов. Такие действия судом первой инстанции были произведены в полном объеме.

По эпизоду, связанному с взаимоотношениями налогоплательщика с ООО «ВостокЖилСтрой» апелляционный суд приходит к следующему.

Общество в подтверждение финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО «ВостокЖилСтрой» представило документы, свидетельствующие о финансово-хозяйственных взаимоотношениях с ООО «ВостокЖилСтрой» ИНН 7841368444 КПП 784101001 и подтверждающие выполнение (оказание) ООО «ВостокЖилСтрой» работ (услуг) в адрес ООО «БМУ ГЭМ», а именно:

а) счета-фактуры на общую сумму 25 859 280,27 руб. (без НДС), выставленные ООО «ВостокЖилСтрой» в адрес ООО «БМУ ГЭМ».

б) акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) на общую сумму 25 859 280,27 руб. (без НДС), выставленные ООО «ВостокЖилСтрой» в адрес ООО «БМУ ГЭМ».

в) справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) на общую сумму 25 859 280,27 руб. (без НДС), выставленные ООО «ВостокЖилСтрой» в адрес ООО «БМУ ГЭМ».

г) карточка счета 76.5 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», карточка счета 20 «Затраты на производство»; При анализе карточек бухгалтерских счетов 76.5, 20, 90 установлено, что все затраты по ООО «ВостокЖилСтрой» списаны ООО «БМУ ГЭМ» в полном объеме в состав расходов. В декларациях по налогу на прибыль данные затраты учтены в составе расходов.

д) договоры субподряда:

-  договор субподряда № 70С от 10.11.2008 года;

-  договор субподряда № 30-С от 31.03.2010 года;

-  договор субподряда № 46-С от 28.08.2010 года;

-  договор субподряда №17-С от 01.03.2010 года;

-  договор субподряда №05-С от 18.01.2010 года;

-  договор субподряда №10-С