Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2012 по делу n А19-5316/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

по юридическому адресу в 2010 году достоверно не может свидетельствовать об отсутствии ООО «ГлобалТехСтрой» по юридическому адресу в 2009 году.

Кроме того, информация в письме ИФНС России по Правобережному округу г. Иркутска № 07-11/40796 от 14.12.2010 г., не соответствует фактическим обстоятельствам дела, поскольку согласно письму Автономной некоммерческой организации «Иркутское агентство развития бизнеса» исх. № 59 от 15.09.2010 г. данная организация является собственником помещения по адресу: 664011, г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7 В, тогда как адресом государственной регистрации ООО «ГлобалТехСтрой» является иной адрес, а именно: 664011, г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7.

Следовательно, судом правильно установлено, что АНО «Иркутское агентство развития бизнеса» является собственником иного помещения, расположенного по другому адресу, по которому ООО «ГлобалТехСтрой» находиться не могло по объективным причинам.

При этом судом правильно принято во внимание, что согласно сведениям справочно-информационной системы 2GIS по адресу: 664011, г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7, находится 2-х этажное административное здание, а по адресу: 664011, г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7 В, - отдельно стоящее 1-этажное административное здание.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об исследовании налоговым органом иного адреса подтверждается материалами дела и является обоснованным.

Кроме того, как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, собственником здания по адресу: г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7 является Быков Николай Ильич, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права на указанный объект недвижимого имущества от 18.11.2009 г. серия 38 АД 072829. Согласно представленному заявлению Быкова Н.И. единственным арендатором указанного здания является ООО «СБ групп», с ООО «ГлобалТехСт-рой» договоров аренды не заключал. Согласно письму ООО «СБ групп» от 08.07.2011 №02 ООО «СБ групп» является арендатором указанного здания, в свою очередь договоров аренды, субаренды не заключало, в том числе с ООО «ГлобалТехСтрой».

Однако, как правильно указал суд, указанные обстоятельства не относятся к периоду взаимоотношений ООО «БМУ ГЭМ» с ООО «ГлобалТехСтрой». Как следует из решения Арбитражного суда Иркутской области от 22.12.20011 г. по делу №А19-17857/2011, Быков Н.И. стал собственником здания 18.11.2009 г., в то время как договор субподряда № 1-С между ООО «БМУ ГЭМ» и ООО «ГлобалТехСтрой» был заключен 11.01.2009 г., а исполнен в марте 2009 г. – счет-фактура №36 от 26.03.2009 г.

Таким образом, судом сделан правильный вывод о необоснованности довода инспекции о недостоверности адреса субподрядчика, поскольку соответствующих доказательств того, что ООО «ГлобалТехСтрой» не находилось в спорный период по адресу: г. Иркутск, ул. Пролетарская, 7 Инспекцией не представлено.

Вышесказанное подтверждается решением Арбитражного суда Иркутской области от 22.12.20011 г. по делу №А19-17857/2011, оставленным без изменения Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2012 г. по делу №А19-17857/2011, где рассматривалась аналогичная ситуация по взаимоотношениям ООО «Луис» с ООО «ГлобалТехСтрой» во 2,3,4 кварталах 2009 года.

Судом первой инстанции учтено, что решением по делу №А19-17857/2011 было установлено, что ООО «ГлобалТех-Строй» в 2008-2009 годах представляло в ИФНС по Правобережному округу г. Иркутска бухгалтерскую и налоговую отчетность. Претензий у налоговых органов к финансово-хозяйственной деятельности данной организации не было. Соответствующих решений о привлечении к налоговой ответственности и доначислении сумм налогов и пеней представлено не было. Исследованные судом выписки из расчетного счета ООО «ГлобалТехСтрой» свидетельствуют о том, что в 2008-2009 годах данная организация осуществляла финансово-хозяйственную деятельность. Факт отсутствия у ООО «ГлобалТехСтрой» основных средств, транспорта сам по себе не свидетельствует об отсутствии реального исполнения сделок, так как налоговым органом не исследовался вопрос о том, что указанной организацией мог быть использован транспорт третьих лиц на основании гражданско-правовых договоров.

По мнению налогового органа, Глыбина Людмила Валерьевна является номинальным учредителем и фактически не являлась руководителем ООО «ВостокЖилСтрой». Минаев Андрей Владимирович не имел права подписывать документы общества, так как назначение его на должность руководителя ООО «ВостокЖилСтрой» является незаконным. Инспекция делает вывод, что регистрация ООО «ВостокЖилСтрой» произведена на «подставное» лицо, которое не имеет отношения к деятельности данной фирмы, не владеет информацией о финансово-хозяйственной деятельности организации. Глыбина Л.В. является «подставным» лицом и формально числилась руководителем ООО «ВостокЖилСтрой». Ввиду того, что Глыбина Л.В. не являлась фактически учредителем ООО «ЭкоТрейд», а также не была знакома с Булгаковым А.В., следовательно, Минаев А.В. не мог быть избран  на должность руководителя ООО «ВостокЖилСтрой», а протокол собрания участников ООО «ВостокЖилСтрой» от 18.12.2009 г. № 2/2009 содержит сведения не соответствующие действительности. Таким образом, назначение Минаева А.В. на должность руководителя ООО «Восток-ЖилСтрой» является незаконным. Следовательно, Минаев А.В. не имел права от лица руководителя ООО «ВостокЖилСтрой» подписывать документы, представленные ООО «БМУ ГЭМ» на проверку (свод документов, а именно: договоров, счетов-фактур, актов по форме КС-2, справок по форме КС-3).

Данные показания судом обоснованно признаны противоречивыми в виду следующего.

Из протоколов допросов следует, что Глыбина Л.В. самостоятельно, согласно заключенному между ней и ООО «Юридическая фирма «Абсолют» договору о совместной деятельности и оказании юридических услуг от 31.07.2007 г., «ездила в налоговую инспекцию в г. Санкт-Петербург для регистрации фирм». А на вопросы о том, что «кто-либо обращался к ней с просьбой подписать документы для регистрации ООО «ВостокЖилСтрой» ИНН 7841368444 и ООО «ЭкоТрейд» ОГРН 1077847538669 в налоговом органе, либо совер­шать какие-либо действия от данных фирм», она ответила, что «не помнит и не знает». При этом судом учтено, что из протокола допроса свидетеля № 1 от 04.04.2011 г. невозможно определить предупреждалась ли Глыбина Л.В. об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний, поскольку отсутствуют ссылки на соответствующие положения закона.

Отрицание руководителями контрагентов фактов подписания документов и наличия у них полномочий руководителя не является безусловным и достаточным основанием для отказа в применении налоговых вычетов по НДС и в учете расходов для целей налогообложения при наличии доказательств исполнения сделок.

Протокол допроса свидетеля от 29.06.2010 г. составлен с нарушением подп. 5 п. 2 ст. 99 НК РФ, согласно которому в протоколе указываются: фамилия, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком; и п. 4 ст. 99 НК РФ, предусматривающего, что протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении.

Однако судом установлено, что допрос производился в присутствии иных лиц: «специалиста 1 разряда ООК МИФНС РФ №5 по Республике Карелия». Однако, фамилия, имя и отчество данного специалиста, присутствующего при проведении допроса не указано. Также в протоколе отсутствует подпись данного лица.

Протоколы допроса свидетеля от 29.06.2010 г. и № 1 от 04.04.2011 г. получены Инспекцией вне рамок проведения выездной налоговой проверки ООО «БМУ ГЭМ» и не затрагивают взаимоотношения между ООО «ВостокЖилСтрой» и ООО «БМУ ГЭМ», следовательно не являются относимыми по смыслу статьи 67 АПК РФ, поскольку согласно справке о проведенной выездной налоговой проверке № 01-01-032 от 08.08.2011 г. выездная налоговая проверка ООО «БМУ ГЭМ» проводилась в период с 08.06.2011 по 08.08.2011. Между тем, как следует из материалов дела, в ходе ее проведения Инспекцией не проводились допросы свидетеля Глыбиной Л.В., а использовались документы, полученные Инспекцией до назначения проверки, свидетелю не задавались вопросы, связанные с деятельностью ООО «БМУ ГЭМ» и ООО «ВостокЖилСтрой».

Вывод Инспекции о том, что ООО «БМУ ГЭМ» и ООО «ВостокЖилСтрой» не вступали в какие-либо гражданско-правовые отношения, влекущие налоговые последствия, основанный на доказательствах, полученных с нарушением закона, судом обоснованно признан несостоятельным.

Довод Инспекции о том, что «Глыбина Л.В. не являлась фактически учредителем ООО «ЭкоТрейд», а также не была знакома с Булгаковым А.В., следовательно, Минаев А.В. не мог быть избран на должность руководителя ООО «ВостокЖилСтрой», а протокол собрания участников ООО «ВостокЖилСтрой» от 18.12.2009 г. № 2/2009 содержит сведения не соответствующие действительности», также необоснован, а строится на предположении инспекции.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, доказательств того, что Глыбина Л.В. и Булгаков А.В. не подписывали протокол собрания участников ООО «ВостокЖилСтрой» от 18.12.2009 г. № 2/2009 о назначении на должность генерального директора ООО «ВостокЖилСтрой» Минаева А.В., и что заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не подписывались Минаевым А.В., Инспекцией в материалы дела не представлено. Кроме того, налоговым органом не представлено и данных о дисквалификации Минаева А.В. как руководителя ООО «ВостокЖилСтрой» из Реестра дисквалифицированных лиц.

Более того, в качестве образца подписи Минаева А.В. для проведения почерковедческой экспертизы (стр. 12 и 62 Решения) Инспекцией представлялись заявления Минаева А.В., подписанные им при внесении изменений в ЕГРЮЛ в части изменения сведений о руководителе ООО «ВостокЖилСтрой».

Апелляционный суд соглашается и с несостоятельностью вывода Инспекции о том, что «Минаев А.В. фактически не мог подписывать эти документы, т.к. с февраля 2010 г. Минаев А.В. находится в местах лишения свободы, а все счета-фактуры, акты по форме КС-2,справки по форме КС-3 датированы после февраля 2010 г., т.е. в то время, когда Минаев А.В. уже находился в местах лишения свободы и, следовательно, не имел возможности подписывать данные документы.

Нахождение в местах лишения свободы не может исключать руководства деятельностью организации. Действующее законодательство не содержит запрета осуществлять функции исполнительного органа организации физическому лицу, находящемуся в местах лишения свободы.

Сам по себе факт нахождения лица, являющегося руководителем ООО «ВостокЖилСтрой», в местах лишения свободы не исключает возможности выдачи Минаевым А.В. доверенности, в соответствии с которой документы могло подписывать иное лицо.

Инспекцией в ходе проверки не исследовался вопрос о том, мог ли Минаев А.В., находясь в местах лишения свободы, подписывать документы. Анализ норм действующего уголовно-исполнительного законодательства не позволяет прийти к выводу о том, что осужденный, находящийся в местах лишения свободы, не имеет возможности подписания документов. Инспекцией не получены сведения от учреждения, исполнявшего наказание, о режиме отбывания Минаевым А.В. назначенного наказания, исключающем указанную возможность.

При этом судом правильно принято во внимание, что каких-либо доказательств, свидетельствующих о нахождении Минаева А.В. в местах лишения свободы инспекцией не представлено, за исключением ответа МИФНС России № 27 по Санкт-Петербургу (исх. №17-15/18509 от 02.06.2011 г.), которой об указанном обстоятельстве с достоверностью не свидетельствует.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, протоколами допроса свидетеля от 29.06.2010 г. и № 1 от 04.04.2011 г., а также имеющимся в материалах решения Инспекции заявлением о государственной регистрации юридического лица при создании, опровергаются доводы Инспекции о том, что Глыбина Л.В. не являлась руководителем ООО «ВостокЖилСтрой».

Из указанных документов следует, что Глыбина Л.В. подписывала документы для государственной регистрации юридических лиц и для открытия счета в банке, а также самостоятельно ездила в налоговый орган для их регистрации. Что также подтверждается отметкой должностного лица регистрирующего органа на странице 3 заявления о государственной регистрации ООО «ВостокЖилСтрой», где указано, что документы на регистрацию были представлены непосредственно заявителем.

Утверждение Инспекции о том, что Глыбина Л.В. не могла присутствовать на собрании участников ООО «ВостокЖилСтрой» 18.12.2009 г., так как с августа 2007 г. находилась в г. Лахденпохья, не подтверждается какими-либо доказательствами. В протоколах допроса есть ее показания, что в 2008-2009 годах она работала в ООО Магазин № 10 в г. Лахденпохья, но о том, что она не выезжала в указанный период из данного города и с августа 2007 г. находилась там, соответствующих показаний в материалы дела инспекцией не представлено.

Как установлено налоговым органом, Емельянов Роман Сергеевич является номинальным учредителем и руководителем ООО «Востокэнергосервис» и отказывается от факта осуществления деятельности в качестве руководителя ООО «Востокэнергосервис».

Инспекцией сделан вывод, что регистрация ООО «Востокэнергосервис» произведена на «подставное» лицо, которое не имеет отношения к деятельности данной фирмы, не владеет информацией о финансово-хозяйственной деятельности организации. Емельянов Р.С. является подставным лицом и формально числился руководителем ООО «Востокэнергосервис». Следовательно, Емельянов Р.С. не мог от лица руководителя ООО «Востокэнергосервис» подписывать документы, представленные ООО «БМУ ГЭМ» на проверку (свод документов, а именно: договоров, счетов-фактур, актов по форме КС-2, справок по форме КС-3).

Указанные выводы Инспекция делает из показаний Емельянова Р.С., содержащихся в протоколе допроса свидетеля № 06/370 от 02.11.2010 г.

Однако, как правильно установлено судом первой инстанции, протокол допроса свидетеля № 06/370 от 02.11.2010 г. получен Инспекцией вне рамок проведения выездной налоговой проверки ООО «БМУ ГЭМ» и не затрагивает именно взаимоотношения Емельянова Р.С. и ООО «Востокэнергосервис», и ООО «Востокэнергосервис» и ООО «БМУ ГЭМ». Следовательно, данный протокол правомерно признан судом неотносимым и недопустимым доказательством.

При этом судом принято во внимание следующее. Из содержания протокола следует, что Емельянов Р.С. отказывается от того, что он является учредителем, руководителем и бухгалтером ООО «Интермет» ИНН 7813333295, что учредительных документов, банковских карточек и никаких других документов по данной организации не подписывал, у нотариуса не был, организация ЗАО «Завод легких