Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2009 по делу n А78-6156/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

«Празднование дня металлурга», по существу не имеет правового значения, поскольку согласно представленных документов, подтверждается, что данные расходы обусловлены как характером производственной деятельности старательской артели, так и буквальным содержанием данные расходы фактически являющихся представительскими расходами в смысле ст. 264 НК РФ.

Ненадлежащее бухгалтерское отражение данной операции, не лишает налогоплательщика права на уменьшение налогооблагаемой базы на указанные расходы, в связи с чем доначисление заявителю налога на прибыль является неправомерным.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела в части исчисления налога на прибыль за 2006- 2007 г.  и пришел к правильному выводу об удовлетворении требований заявителя по данному налогу.

В связи с указанным суд апелляционной инстанции не находит законных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа в данной части.

Относительно доводов апелляционной жалобы в отношении доначисления налогоплательщику НДПИ по серебру, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Неполная уплата налога на добычу полезных ископаемых (серебро) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога за налоговые периоды 2006 г. составила 54 246 руб., в том числе: за май 1 659 руб., за июнь 7 530 руб., за июль 13 762 руб., за август 13 703 руб., за сентябрь 9 194 руб., за октябрь 8 398 руб.

Неполная уплата налога на добычу полезных ископаемых (серебро) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога за налоговые периоды 2007 г. составила 54 247 руб., в том числе: за май 1 208 руб., за июнь 6 673 руб., за июль 12952 руб., за август 13 833 руб., за сентябрь 11 749 руб., за октябрь 7 565 руб., за ноябрь 267 руб.

Согласно материалам дела, а именно возражениям по акту выездной налоговой проверки, налогоплательщик фактически согласился с доводами налогового органа о том, что он должен уплачивать данный налог по данному полезному ископаемому, о чем свидетельствует в т.ч. подача им уточненных налоговых деклараций.

Между тем расхождение в доводах сторон, состоит в порядке определения количества химического чистого полезного ископаемого.

Так согласно возражению на акт проверки налогоплательщик указывает (т.2, л/д.95), что продукт, который получается при переработке на ЗАО «Забайкалзолото Интернейшил» - «хлорид» серебра (серебросодержащий концентрат) и чистым серебром не является, а является стадией передела, что также подтверждает максимальные возможности фабричного цикла ЗАО «Забайкалзолото Интернейшил» и не может служить основанием для определения доли химически чистого серебра.

Для получения химически чистого серебра требуется более глубокая переработка на аффинажном заводе, результат которого отражается в спецификациях ФГУП «Приокский завод цветных металлов» для которого результаты фабричного цикла ЗАО «Забайкалзолото Интернейшил» не имеют никакого значения.

Налогоплательщиком налоговые декларации по НДПИ по серебру представлены и подготовлены на основании спецификаций ФГУП «Приокский завод цветных металлов».

Между тем суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно ст. 338 НК РФ (в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 57-ФЗ, от 07.07.2003 N 117-ФЗ) налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Налоговая база определяется как стоимость добытых полезных ископаемых.

Стоимость добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 340 настоящего Кодекса.

Количество добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса.

Налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 339 НК РФ (в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ) количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

Количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

Количество добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьей 337 настоящего Кодекса как полезные компоненты, содержащиеся в добытой многокомпонентной комплексной руде, определяется как количество компонента руды в химически чистом виде.

При определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

При реализации и (или) использовании минерального сырья до завершения комплекса технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых, количество добытого в налоговом периоде полезного ископаемого определяется как количество полезного ископаемого, содержащегося в указанном минеральном сырье, реализованном и (или) использованном на собственные нужды в данном налоговом периоде.

Согласно ст. 337 НК РФ (в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 57-ФЗ, от 21.07.2005 N 107-ФЗ), в целях настоящей главы указанные в пункте 1 статьи 336 настоящего Кодекса полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым. При этом полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту (техническим условиям) организации (предприятия).

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

Учитывая, что ФГУП «Приокский завод цветных металлов» осуществлял окончательную стадию переработки полезных ископаемых полученных от налогоплательщика, то его данные о доли химически чистого серебра в силу ст. 337 НК РФ не могут быть приняты, так как получены при дальнейшей переработке полезного ископаемого, а получаемая им продукция является продукцией обрабатывающей промышленности. В то же время, ЗАО «Забайкалзолото Интернейшил», производит доработку продукции полученной налогоплательщиком до установленного стандарта полученных шлихов, подлежащих дальнейшей переработке, в связи с чем, налоговый орган правомерно при определении содержания химически чистого серебра, руководствовался данными, полученными от ЗАО «Забайкалзолото Интернейшил».

В связи с указанным, суд апелляционной инстанции считает, что в данной части суд первой инстанции неправомерно пришел к выводу об удовлетворении требований заявителю, в связи с чем, решение суда в данной части подлежит отмене, а в удовлетворении требований заявителю надлежит отказать.

Относительно доводов апелляционной жалобы по НДПИ связанного с добычей золота, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно выводов налогового органа неполная уплата налога на добычу полезных ископаемых (золото) в результате занижения налоговой базы за налоговый период - 2006 г. составляет 2 602 614 руб., в том числе: за май 59 656 руб., за июнь 281 160 руб., за июль 638 857 руб., за август 662 757 руб., за сентябрь 480 166 руб., за октябрь 465 555 руб., за ноябрь 14 463 руб.

Причины доначисления указанных сумм обусловлены следующим.

Необоснованное применение ставки 0 процентов к фактическим потерям полезных ископаемых при отсутствии нормативов потерь полезных ископаемых за налоговые периоды 2006 г. составляет 2 560 246 руб., в том числе: за май 59 656 руб., за июнь 281 160 руб., за июль 621 465 руб., за август 655 821 руб., за сентябрь 468 921 руб., за октябрь 458740 руб., за ноябрь 14 483 руб.

В нарушение пункта 5 статьи 340 НК РФ выручка от реализации полезного ископаемого, полученная за налоговый период, уменьшается на расходы по аффинажу, понесенные в налоговом периоде, а не на затраты, относящиеся к реализованному металлу. За налоговые периоды 2006 г. составляет 25 193 руб., в том числе: за июль 17 392 руб., за август 416 руб., за сентябрь 11 245 руб., за октябрь -3 840 руб., за ноябрь -20 руб.

В нарушение пункта 5 статьи 340 НК РФ исчисление стоимости единицы добытого полезного ископаемого плательщик производил не по доле содержания, а по доле извлечения. За налоговые периоды 2006 г. составляет 17 175 руб., в том числе: за август 6520 руб., за октябрь 10 655 руб.

Неполная уплата налога на добычу полезных ископаемых (золото) в результате занижения налоговой базы за налоговый период - 2007 г. составляет 115 066 руб., в том числе: за июнь 22669 руб., за август 6 946 руб., за октябрь 48 249 руб., за ноябрь 37 202 руб.

Причины доначисления указанных сумм обусловлены следующим.

В нарушение пункта 5 статьи 340 НК РФ выручка от реализации полезного ископаемого, полученная за налоговый период, уменьшается на расходы по аффинажу, понесенные в налоговом периоде, а не на затраты, относящиеся к реализованному металлу. За налоговые периоды 2007 г. составляет 27 918 руб., в том числе: за июнь -6 622 руб., за август 6 946 руб., за октябрь 26 869 руб., за ноябрь 725 руб.

В нарушение пункта 5 статьи 340 НК РФ исчисление стоимости единицы добытого полезного ископаемого плательщик производил не по доле содержания, а по доле извлечения. За налоговые периоды 2007 г. составляет 87 148 руб., в том числе: за июнь 29 291 руб., за октябрь 21 380 руб., за ноябрь 36 477 руб.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 342 НК РФ (в ред. Федерального закона от 07.07.2003 N 117-ФЗ) налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 настоящего Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче:

1) полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях настоящей главы нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что налогоплательщик в 2006 году обратился за утверждением нормативов по потерям полезных ископаемых в Министерство природных ресурсов РФ. Вместе с тем с 20.02.2007 г. данные полномочия были возложены на Федеральное агентство по недропользованию.

В связи с приказом агентства от 30.05.2007 г. № 623 полномочия по утверждению нормативов потерь твердых полезных ископаемых возложены на территориальные органы ЦКР Роснедра.

В связи с указанной реорганизацией по передачи полномочий данные нормативы не были своевременно согласованы, при этом документы из Министерства природных ресурсов РФ не были переданы в территориальный орган.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правомерно установил, что налогоплательщик 2006 году предпринимал меры для согласования указанных нормативов, а несогласование таких нормативов обусловлено передачей компетенции между органами и уровнями государственной власти. Указанное обстоятельство не может влиять на право налогоплательщика применения налогоплательщиком ставки налогообложения установленной для полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

Кроме того, согласно пп. 1 п. 1 ст. 342 НК РФ (абзац введен Федеральным законом от 27.07.2006 N 151-ФЗ) налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 настоящего Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче:

1) полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях настоящей главы нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В случае, если на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода очередного календарного года у налогоплательщика отсутствуют утвержденные нормативы потерь на очередной календарный год, впредь до утверждения указанных нормативов потерь применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в порядке, установленном абзацем вторым настоящего подпункта, а по вновь разрабатываемым месторождениям - нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Как следует из материалов дела и доводов налогового органа, налогоплательщик осуществлял исчисление налога с части нормативных потерь полезных ископаемых по ставки 0 процентов определенных по нормативам потерь утвержденных на 2005 год, что и предусмотрено