Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2012 по делу n А75-9757/2010. Изменить решение (ст.269 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

предприятия составила 1 человек.

Согласно расширенной выписке по расчетному счету 40702810900030000490 ООО «Медиа Инвест» ИНН 7715539227, полученной от ОАО КБ «РусьРегионБанк» БИК 044583412 № 833-1-02 от 18.12.2009 (т. 10 л.д. 45-56) установлено, что за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 было получено денежных средств за маркетинговые услуги от ООО «Снабкомплект» в размере 45 949 265 руб. В свою очередь, данные денежные средства за минусом 0,1 % были направлены на приобретение маркетинговых услуг у следующих контрагентов: ООО «Дайнекс» ИНН 7718608567 - 83 536 362,52 руб.; ООО «Прима» ИНН 7705773080 - 23 362 282 руб.; ООО «Форм-Люкс» ИНН 7715634424 - 10 040 063 руб.;         ООО «Евротекс» ИНН 7715641291 -48 700 310,94 руб.; ООО «Ювитэл» ИНН 7720561429 - 11 640 599 руб.

Согласно расширенной выписке по расчетному счету 40702810400010025080 ООО  «Форм-Люкс»  ИНН  7719020344,  полученной  от ЗАО АКБ  «Экспресс-Кредит» БИК 044599457 № 549 от 18.02.2010 установлено, что за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 было получено денежных средств за маркетинговые услуги от ООО «Медиа Инвест» в размере 10 040 063 руб. и после получения денежных средств приобретены векселя на сумму 10 000 000 руб. у ООО «Стройрегионсервис» ИНН 0278108536, который согласно данным ЕГРЮЛ ликвидирован (дата записи 01.01.2009).

Аналогичная ситуация прослеживается и по другим вышеуказанным контрагентам.

Таким образом, ООО «Фарвэл» и ООО «Медиа инвест» маркетинговые услуги не оказывали, с полученных денежных средств от ООО «Снабкомплект» налоги не исчислены и неуплачены в бюджет. Денежные средства в тот же день либо на следующий день переводились на счета других контрагентов, которые также не могли оказывать маркетинговые услуги согласно учредительным документам и обладают признаками фирм-однодневок. Данные контрагенты в свою очередь приобретали векселя у ООО «Стройрегионсервис» (по состоянию на 01.01.2009 согласно данным ЕГРЮЛ ликвидирован).

При изложенных выше обстоятельствах, ОАО «НК «Магма» могла закупать нефть непосредственно у производителя, не прибегая к перепродаже нефти по цепочке посредников.

Суд апелляционной инстанции соглашается с расчетом налоговой базы по налогу на прибыль и НДС на приобретенную у ООО «Снабкомплект» нефть за 2007 год (т. 5 л.д. 113-115). Из данного расчета следует, что за отгруженную нефть в количестве 10 500 тонн и 4 350 тонн сумма наценки ООО «Снабкомплект» на нефть составила 28 809 руб., за отгруженную нефть в количестве  3 607 тонн – наценка 1 034 956 руб. 51 коп., за отгруженную нефть в количестве  10 653 тонн – наценка 4 189 718 руб. 37 коп. и так далее.

Всего сумма наценки за всю нефть поставленную ООО «Снабкомплект» в адрес ОАО «НК «Магма» составила 72 439 686 руб. 64 коп., сумма НДС - 11 050 121 руб. 97 коп. Таким образом, сумма переплаты за нефть составила 72 439 686 руб. 64 коп.

Таким образом, данная сумма обоснованно исключена из вычета по НДС и расходам по прибыли как фактически не подтвержденная.

По взаимоотношениям налогоплательщика с контрагентом ООО «Восток».

В 2007 году Обществом отнесены на расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль организаций, затраты связанные с приобретением 26 729 тонн сырой нефти в рамках договора поставки нефти от 18.12.2006 № 02/002-Н заключенного с ООО «Восток» ИНН 7705577625 КПП 770501001(т. 5 л.д. 45-54).

Транспортировка нефти от производителя на нефтеперерабатывающий завод осуществлялась через транспортную сеть трубопроводов ОАО АК «Транснефть». Транспортировка нефти осуществлялась по маршруту ОАО «Татнефтепром» -  Альметьевск – Воротынец – ОАО «Московский МПЗ» (приложения к договору поставки нефти от 18.12.2006 № 02/002-Н).

Также транспортировка нефти осуществлялась по иным по маршрутам: ООО «Энергетическая компания РИФ» - Каменный лог – Лазарево – Староликеево – ОАО «Московский НПЗ»; ОАО «Татнефтепром» - Альметьевск – Воротынец – Залесье – Ярославль - ОАО «Московский НПЗ»; ООО «Энергетическая компания РИФ» - Каменный лог – Лазарево – Залесье – ОАО «Московский НПЗ»; ОАО «Татнефтепром» - Михайловка - Воротынец – Залесье – ОАО «Московский НПЗ».

Согласно маршрутным поручениям нефть должна быть передана ОАО «НК «Магма» через ЗАО «Элкон СВЛ» - ООО «Промтехресурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток» либо ОАО «НК «Магма» через ЗАО «Элкон СВЛ» - ООО «Промтехресурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток» либо ОАО «НК «Магма» через ЗАО «Элкон СВЛ» - ООО «Промтехресурс» - ООО «Альянс» - ООО «Восток».

Так, например: ОАО «Татнефтепром» заказывает отделу графиков и оформления поставок ОАО «АК «Транснефть» на транспортировку партии нефти (заказ № 93/Т от 20.12.2006) в количестве 10 330 тонн в соответствии с заявкой от 15.12.2006 на январь 2007 года.

В заказе указано, что производителем нефти является ОАО «Татнефтепром», пункт отправления Альметьевск УУН 213 ОАО СЗМН, пункт назначения ОАО «Московский НПЗ», порядок передачи нефти – ОАО «Татнефтепром» - ЗАО «Элкон-СВЛ» - ООО «ПромТехРесурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток» - ОАО НК «Магма» (т. 5 л.д. 60).

22.12.2006 ОАО «Московский НПЗ» подтверждает прием 10 330 тонн нефти в январе 2007 года по следующей цепочке передачи ресурсов: 10 330 тонн из ресурсов ОАО «Татнефтепром» через  ЗАО «Элкон-СВЛ» - ООО «ПромТехРесурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток» для ОАО НК «Магма» (т. 5 л.д. 59).

Из маршрутного поручения № 3361з от 29.12.2006 (т. 5 л.д. 58) следует, что ОАО «Московский НПЗ» просит произвести транспортировку нефти по маршруту: ОАО «Татнефтепром» через  ЗАО «Элкон-СВЛ» - ООО «ПромТехРесурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток» для ОАО НК «Магма» по маршруту  ОАО «Татнефтепром» - Альметьевск – Воротынец - ОАО «Московский НПЗ». Нефть на конце маршрута принимает ОАО «Московский НПЗ» для ОАО «НК «Магма».

Актом № 47 от 09.01.2007, № 60 от 10.01.2007, № 101 от 18.01.2007, № 86 от 15.01.2007, № 115 от 22.01.2007, № 136 от 23.01.2007, № 163 от 25.01.2007, № 198 от 27.01.2007, № 217 от 28.01.2007, № 268 от 31.01.2007 (т. 5 л.д. 61-70) нефть поступила от ОАО «Татнефтепром» (грузоотправитель) в адрес ОАО «Московский НПЗ», с указанием для ОАО «НК «Магма».

Актом от 31.01.2007 (т. 5 л.д. 37) нефть в количестве 10 330 тонн передана ООО «Восток» в адрес ОАО «НК «Магма».

В ходе выездной проверки налоговым органом исключены из числа затрат и вычетов по НДС суммы наценки, по фактически не существующим сделкам с ООО «Восток» исходя из следующего.

Оплата нефти производилась на расчетный счет ООО «Восток» -40702810600000001314 в ООО КБ «Интеграл» (БИК 044585768) (т. 9 л.д. 17-33)

Договоры, приложения, акты приема-передачи нефти, счета-фактуры подписаны со стороны ООО «Восток», Генеральным директором Зубаревым А.И., а со стороны ОАО «НК «Магма», коммерческим директором, действующим на основании доверенности от 01.01.2007 № 34 Николаевым А.Н.

В силу условий договора право собственности на нефть переходило к ОАО «НК «Магма» на узле учета Производителя. Реализация нефти изначально предназначалась согласно маршрутным поручениям ОАО «НК «Магма».

Согласно маршрутному поручению 274/3 от 28.12.2006 к приложению № 3 от 20.12.2006 к договору поставки нефти от 18.12.2006 № 02/002-Н транспортировка нефти осуществлялась по маршруту ООО «Энергетическая компания РИФ» - Каменный лог - Лазарево - Староликеево - ОАО «Московский НПЗ».

По данному маршрутному поручению нефть должна быть передана ОАО «НК «Магма» через ЗАО «Элкон СВЛ» - ООО «Промтехресурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток».

Согласно маршрутному поручению 336/3 от 29.12.2006 к приложению №1 от 20.12.2006 к договору поставки нефти от 18.12.2006 № 02/002-Н транспортировка нефти осуществлялась по маршруту ОАО «Татнефтепром» - Альметьевск - Воротынец - ОАО «Московский НПЗ».

По данному маршрутному поручению нефть должна быть передана ОАО «НК «Магма» через ЗАО «Элкон СВЛ» - ООО «Промтехресурс» - ООО «Брантис» - ООО «Восток». Грузоотправителями нефти являлись ОАО «Татнефтепром», ООО «Энергетическая компания РИФ». Факты отгрузки нефти Грузоотправителем в адрес ОАО «НК «Магма» в ходе истребования документов в соответствии со статьей 93.1 НК РФ подтверждены.

Однако, из анализа представленных документов, не установлено фактическое (документально подтвержденное) оказание услуг по поставке нефти от ООО «Восток».

В Актах приема-сдачи нефти на узле учета нефти Производителя Грузоотправителем указаны ОАО «Татнефтепром» и ООО «Энергетическая компания РИФ», а Грузополучателем указана ОАО «НК «Магма», т.е. фактически сделка проходила без участия ООО «Восток».

Оплата за приобретаемую нефть производилась контрагентом ООО «Восток» в адрес ООО «Брантис» и ООО «Альянс» на следующий день после поступления денежных средств от ОАО «НК «Магма», те же, в свою очередь перечисляли денежные средства в адрес грузоотправителей на следующий рабочий день после поступления денежных средств от ООО «Восток».

Так, платежными поручениями № 147 от 29.01.2007 и № 207 от 01.02.2007 ОАО «НК «Магма» перечисляет денежные средства в размере 39 261 838 руб. в адрес ООО «Восток» за 9460 тонн нефти, а дальше ООО «Восток» перечисляет в адрес ООО «Брантис» денежные средства в размере 33846192,49 руб. по платежному поручению №46 от 05.02.2007 за 9460 тонн нефти.

Как следует из материалов дела, что за период с 26.12.2006 по 01.02.2007 нефть ОАО «НК «Магма» от ООО «Восток» получена с наценкой на общую сумму 4 118 629 руб. 42 коп., из которой сумма НДС составила 628 265 руб. 50 коп.

Наценка за сырую нефть в среднем составила 13,8 процентов.

При этом данную нефть ОАО «НК «Магма» могло получить напрямую от производителя, не переплачивая 4 118 629 руб. 42 коп.

В рамках судебного разбирательства Арбитражным судом Смоленской области проведен допрос Зубарева Александра Иосифовича, генерального директора ООО «Восток» (Протокол судебного заседания от 21.12.2010) (т. 12 л.д. 110-121).

Зубарев А.И. пояснил, что его Общество занималось посреднической деятельностью (ответ № 5).

Осуществляя посредническую деятельность должны быть агентские договоры, однако при посреднической деятельности между реальным производителем нефти, ООО «Восток» и ОАО «НК Магма» оформлены договоры (купли-продажи) на оказание услуг по поставке нефти.

Зубарев А.И. не смог ответить на вопросы, каким образом в качестве контрагента выбрано ОАО «НК «Магма», как заключался договор поставки нефти с Обществом, (ответы №№ 3,6).

Зубарев А.И. на вопрос у кого приобреталась нефть для исполнения договора с ОАО «НК «Магма», не смог указать ни одного конкретного контрагента (производителя нефти), более того, в ответе на данный вопрос, он подчеркивает, что «это не наше, находили любым способом: по телефону, узнавали от того, кто поставлял» (ответ № 8). Не помнит, что заключался договор с ОАО «НК «Магма» на поставку нефти (ответы № 7).

Таким образом, допрос Зубарева Александра Иосифовича, генерального директора ООО «Восток» указывает именно на неоказание услуг по поставке нефти Обществу.

Согласно полученному на запрос ответу №16-05/043430@ от 19.05.2009 от ИФНС России № 5 по г. Москве установлено, что ООО «Восток» имеет признак фирмы «однодневки», отчетность за 2008 год сдана с нулевыми показателями (т. 9 л.д. 34-46).

В ходе истребования документов в соответствии со статьей 93.1 НК РФ получены сведения из карточек «Расчетов с Бюджетом» за 2007 год по налогу на прибыль и НДС, согласно которым ООО «Восток» уплачивало в 2007 году незначительные суммы налога не превышающие 3 000 руб., данные суммы не сопоставимы с выручкой, полученной по договору, заключенному с ОАО «НК «Магма».

30.03.2008 получено письмо собственника помещения, находящегося по адресу 115054, г. Москва, ул. Валовая, д.30/73, стр.4 (юридический адрес ООО «Восток») о том, что договоров с организациями о предоставлении адреса государственной регистрации (юридический адрес) не заключалось начиная с 2002 года.

В отдел по налоговым преступлениям УВД по ЦАО г. Москвы направлен запрос на розыск ООО «Восток» (25-24/985 дсп от 21.07.2006), а также направлены повестки о явке учредителям от 21.07.2006 №24/945 и от 21.07.2006 №24/946.

Учредители по повесткам не явились.

10.11.2008 направлен повторный запрос на розыск ООО «Восток» в УВД №24-11/080336 дсп. 20.04.2009.

По данным Федерального информационного ресурса ЕГРЮЛ организация осуществляет оптовую торговлю топливом, имеет 4 счета в ООО КБ «Столичный кредит», которые закрыты 23.04.2008 (т. 9 л.д. 1-14).

Согласно данным ЕГРЮЛ учредитель ООО «Восток» Сенчукова Ирина Сергеевна является также учредителем ООО «Дельта» (контрагент ООО «Снабкомплект»).

Расчетный счет грузоотправителя ООО «Энергетическая компания РИФ» согласно полученному на запрос ответу от 20.08.2009 № 06/869 от ОАО «Банк Петрокоммерц» не принадлежит данной организации (запрос был сделан согласно данным, указанным в товарных накладных). Таким образом, в товарных накладных и в счетах-фактурах контрагентом ООО «Восток» указаны недостоверные сведения.

Анализ представленной на запрос расширенной выписки по расчетному счету грузоотправителя ОАО «Татнефтепром» (исх. От 27.08.2009 №01/14-2880) показал, что за отгруженную нефть денежные средства в адрес ОАО «Татнефтепром» поступали от ЗАО «Элкон СВЛ» ИНН 7703081133 КПП 770301001 по цене 5079,69 руб. за 1 тонну с учетом НДС (наценка в среднем составила 16,3%). Анализ маршрутных поручений подтвердил, что ЗАО «Элкон СВЛ» является промежуточной фирмой между ОАО «НК «Магма» и ОАО «Татнефтепром».

Согласно полученному ответу № 16-10/19101@ от 08.12.2009 ИФНС России №17 по г. Москве установлено, что ООО «Брантис» ИНН 7717540179 (т. 15 л.д. 19-47) является промежуточной фирмой между ООО «Восток» и ОАО «Татнефтепром», имеет признаки фирмы-однодневки, а именно адрес массовой регистрации, массовый руководитель, заявитель и учредитель. Генеральным директором и главным бухгалтером является Алтухов Михаил Юрьевич. Последняя отчетность представлена за 1 квартал 2007 года по почте. В ходе розыскных мероприятий установить место нахождения организации не представилось возможным - ответ УВД СВАО по г. Москве № 2743 от 21.08.2008. Решением №5307 от 20.12.2007 приостановлены операции по счетам организации. Инспекцией был проведен осмотр юридического адреса организации. По результатам осмотра составлен акт б/н от 15.03.2007 о том, что данная организация по адресу регистрации не значится. Сведения о численности организации, транспортном налоге, о расчете с бюджетом в базе данных инспекции отсутствуют.

Согласно расширенной выписке по расчетному счету 40702810600000001314 ООО «Восток», полученной от ООО «КБ Столичный кредит» от 17.12.2009 № 1450 установлено, что за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 (т. 13 л.д. 116-126).

Доходная часть по счету составила 394 108 686,67 руб., в том числе средства, полученные от ОАО «НК Магма» за нефть на сумму 88 022 854.42 руб. (в том числе НДС 13 427 215,07 руб.) или 22,34 % от общей суммы полученного