Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2013 по делу n А70-2619/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее – Правила № 83).

Согласно указанным Правилам к сетям инженерно-технического обеспечения относится совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе электро-, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения (пункт 2).

В пункте 11 Правил № 83 указано, что если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

По смыслу пункта 13 возможность подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в случаях, указанных в пункте 12 настоящих Правил, существует:

при наличии резерва пропускной способности сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема ресурса;

при наличии резерва мощности по производству соответствующего ресурса.

Отсутствие на момент запроса указанных резервов является основанием для отказа в выдаче технических условий, за исключением случаев, когда устранение этих ограничений учтено в инвестиционных программах организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Таким образом, по смыслу указанных Правил № 83 необходимость внесения платы за подключение предусмотрена в том случае, когда требуется создание или реконструкция сетей водоснабжения и водоотведения в целях подключения объекта капитального строительства к указанным сетям.

В силу пункта 14 Правил № 360 размер платы за подключение определяется одним из следующих способов:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства, размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение;

2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

В последующем, постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2010 № 940 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в части совершенствования порядка подключения к сетям инженерно-технического обеспечения» подпункт 2 изложен в следующей редакции:

- при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, обязательства по сооружению необходимых для подключения объектов инженерно-технической инфраструктуры, не связанному с фактическим присоединением указанных объектов к существующим сетям инженерно-технического обеспечения в рамках договора о подключении, могут быть исполнены заказчиком самостоятельно. В этом случае исполнитель выполняет работы по фактическому присоединению сооруженных заказчиком объектов к существующим сетям инженерно-технического обеспечения, а плата за подключение не взимается;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Таким образом, несмотря на то, что договор о подключении может содержать условие о размере платы за подключение, пунктом 14 Правил № 360, предусмотрены основания, при наличии которых плата за подключение не взимается.

К таковым относятся основания, установленные в подпункте 3 пункта 14 и подпункте 2 того же пункта в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 27.11.2010 № 940.

Исходя из сказанного, действующее законодательство на дату заключения спорных договоров предусматривало обязательность внесения платы за подключение в виде расчетного тарифа в случае, если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения требуется создание или реконструкция такой сети. При этом реконструкция должна включать в себя мероприятия по увеличению мощности и(или) пропускной способности сетей. А эти мероприятия должны содержаться в инвестиционной программе организации коммунального комплекса.

Если эти условия взимания платы отсутствуют, подключение должно осуществляться без взимания платы, а в заключении договора на подключение без взимания платы не может быть отказано.

Этот подход обусловлен необходимостью соблюдения баланса экономических интересов участников правоотношений и обеспечения доступности строительства новых объектов.

Как следует из технических условий, представленных в дело, участки сетей ответчика, к которым должно было осуществляться подключение объектов истца, не отражены в инвестиционной программе ответчика на 2007-2011 года, утвержденной решением Тюменской городской думы № 456 от 27.10.2006 (далее – Инвестиционная программа).

При этом подключение объектов в соответствии с техническими условиями должно было осуществляться в пределах разрешенной мощности и пропускной способности сетей.

В деле отсутствуют доказательства проведения мероприятий по строительству и реконструкции сетей, к которым осуществлялось подключение объектов истца, за одним исключением по договору № 075/10, о котором будет сказано ниже.

Учитывая, что технические условия и/или условия подключения объектов капитального строительства не предусматривали необходимости проведения исполнителем мероприятий по строительству и реконструкции своих сетей в целях обеспечения присоединения объектов истца (за одним исключением), суд исходит из презумпции отсутствия необходимости таких мероприятий, которая должна была быть опровергнута ответчиком.

Именно на ответчике лежит обязанность опровержения содержания его собственных технических условий, поскольку именно ответчик обладает полной информацией о создании условий для подключения объектов истца к сетям водоснабжения и водоотведения и проведении соответствующих мероприятий.

Оценив представленные ответчиком доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для взимания платы за подключение объектов истца к сетям, так как ответчик факт отсутствия необходимости проведения мероприятий по строительству и реконструкции сетей, которая бы выражалась в увеличении их мощности и пропускной способности, не опроверг.

Так, суд первой инстанции сослался на следующие мероприятия Инвестиционной программы, которые, по мнению суда, дают право взимать плату за подключение:

- п.1.1. – 1.5. раздела I «Водоснабжение» программа предусматривала строительство дополнительных и модернизацию имеющихся сооружений Метелёвского водозабора, из которого осуществляется снабжение объектов истца.

- п 4.4. раздела I «Водоснабжение» программа предусматривала модернизацию водопровода Д=1000 мм, L= 10 п.км от Метелёвского водозабора до разводящих сетей города, в том числе ПСД ( 50% от общей протяженности).

- п.2.16. раздела II «Водоотведение» предусматривала модернизацию самотечного канализационного коллектора Д=1000 мм, L=1,8 км, Д=800 мм, L=0,9 п.км. по ул. Полевая до КНС-5, до ул.Садовой, КГ по ул.Пролетарской;

- п.2.21 раздела II «Водоотведение» предусматривала модернизацию канализации по ул. Ямской, Д=400 мм, L=0,34 п.км. от ул.Полевая до ул.Льва Толстого, результатом которых должно стать восстановление эксплуатационных свойств, пропускной способности трубопроводов, обеспечение надежного отвода сточных вод.

- п.2.25 раздела II «Водоотведение» предусматривала модернизацию сетей канализации города в связи с их износом Д=300 – 400 мм, L=27 п.км.

- п.3.1. раздела II «Водоотведение» - предусматривала модернизацию КНС-5 . Ремонт строительных конструкций, замена электротехнического и технологического оборудования, в том числе ПСД;

- п.3.2. раздела II «Водоотведение» - предусматривала модернизацию КНС-6 , в том числе ПСД.

16 этажные жилые дома ГП-1, ГП-4, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Л.Толстого-Пролетарская присоединялись к самотечному канализационному коллектору по ул.Полевая и к КНС-5, модернизация которых предусмотренная в пунктах 2.16, 2.21, 2.25, пункта 3.1. раздела II «Водоотведение».

14 этажные жилые дома ГП-4 и ГП-5 и 12-16 этажный жилой дом ГП-3, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Амурская - Транспортная присоединялись к самотечному канализационному коллектору, выходящему на КНС-6, модернизация которого предусмотренная в пункте 3.2. раздела «Водоотведение» Инвестиционной программы.

Все указанные объекты снабжаются водой из Метелевского водозабора, мероприятия по модернизация которого включены в п.п.1.1.-1.5 Раздела I «Водоснабжения Инвестиционной программы.

Однако суд первой инстанции не учел следующие обстоятельства:

Как уже было сказано выше, для наличия права на получение платы за подключение, мероприятия Инвестиционной программы должны заключаться или в строительстве новых сетей или в такой реконструкции имеющихся, которая бы позволила увеличить их мощность и(или) пропускную способность.

Между тем, как следует из пунктов программы, приведенных судом, ожидаемый результат от реализации мероприятий по перечисленным пунктам (графа 10) заключается в следующем:

- п.2.16. раздела II «Водоотведение» - восстановление пропускной способности коллектора, его эксплуатационных свойств;

- п.2.21 раздела II «Водоотведение» - восстановление пропускной способности трубопроводов, обеспечение надежного отвода сточных вод;

- п.2.25 раздела II «Водоотведение» - восстановление пропускной способности канализационных коллекторов, его эксплуатационных свойств;

- п.3.1. раздела II «Водоотведение» - снижение энергозатрат, стабилизация режима работы станции, приведение технического состояния в соответствие с современными нормативными требованиями;

- п.3.2. раздела II «Водоотведение» - снижение энергозатрат, стабилизация режима работы станции, приведение технического состояния в соответствие с современными нормативными требованиями.

- п.1.1. раздела I «Водоснабжение» - обеспечение надежной работы водозабора, приведение сооружения в технически исправное состояние;

- п.1.2. раздела I «Водоснабжение» - выполнение работ согласно предписанию Управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Тюменской области по приведению РП 6 кВ к современным требованиям Правил устройств эксплуатации. Увеличение безопасности и бесперебойности системы энергоснабжения Метелевского водозабора и соответственно, обеспечение надежности водоснабжения города.

- п.1.3. раздела I «Водоснабжение» - предотвращение сброса промывных вод;

- п.1.4. раздела I «Водоснабжение» - исключение чрезвычайных ситуаций, связанных с полной остановкой водоснабжения города;

1.5. раздела I «Водоснабжение» - подбор методов по обеспечению требований нормативов с учетом обсуждаемого ужесточения законодательных актов в части достижения качества очистки питьевой воды.

- п 4.4. раздела I «Водоснабжение» -исключение риска аварий. Повышение надежности подачи воды в город.

Таким образом ни одно из названных судом мероприятий не имеет целью увеличение мощности и(или) пропускной способности сетей.

Основная часть мероприятий как раз, наоборот, направлена на их приведение в технически исправное и надежное в эксплуатации состояние.

Поэтому данные мероприятия Инвестиционной программы не могли учитываться судом в целях установления права на взимание платы по установленному тарифу.

Доводы ответчика о том, что право на взимание платы обусловлено лишь одним наличием у ответчика утвержденной инвестиционной программы, а также о том, что увеличение пропускной способности следует понимать как восстановление пропускной способности сетей, которые в силу износа ее частично утратили, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

Возникновение у заказчика обязательства по внесению платы за подключение к сетям водоснабжения и водоотведения зависит от необходимости реализации мероприятий, установленных в Инвестиционной программе, по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой будет подключаться объект капитального строительства либо, при отсутствии в утвержденной Инвестиционной программе исполнителя таких мероприятий, от несения исполнителем расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта.

Инвестиционная программа в соответствии с подпунктом 6 части 1 статьи 2 Федерального закона № 210-ФЗ – это программа финансирования строительства и (или) модернизации системы коммунальной инфраструктуры.

Под модернизацией обычно понимается обновление объекта, приведение его в соответствие с новыми требованиями и нормами, техническими условиями, показателями качества (например, Википедия).

В пределах полномочий, закрепленных пунктом 1 части 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" Правительство РФ приняло Постановление от 14.07.2008 № 520 "Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса", содержащее Правила (далее Правила № 520) регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организаций коммунального комплекса и Основы ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса (далее Основы).

Согласно пункту 39 указанных Основ расходы на мероприятия инвестиционной программы, связанные с увеличением мощности и (или) пропускной способности соответствующей системы коммунальной инфраструктуры, учитываются при определении финансовых потребностей, финансируемых за счет