Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2013 по делу n А75-7604/2012. Отменить определение первой инстанции (ст.272 АПК)

тех требований, которые заявлены самим Банком, указанных в заявлении об уточнении требований жалобы.

 В судебном заседании от Банка поступило ходатайство о приобщении к материалам дела по данному обособленному спору результатов судебной экспертизы, имеющейся в материалах основного  дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «СКУ».

 Суд приобщил указанное заключение судебной экспертизы к материалам настоящего обособленного спора, поскольку оно имеет в силу статьи 67 АПК РФ отношение к рассматриваемому вопросу.

 Представитель Банка поддержал доводы, изложенные в жалобе, с учётом уточнения.

Конкурсный управляющий ООО «СКУ» Батин П.С. и его представитель поддержали доводы, изложенные в письменных пояснениях, представленных в порядке статьи 81 АПК РФ.

 Представитель Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по ХМАО-Югре оставил разрешение жалобы на усмотрение суда.

Рассмотрев требования Банка с учётом уточнений в совокупности с представленными в материалы дела доказательствами, руководствуясь абзацем вторым пункта 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36, суд апелляционной инстанции считает определение суда первой от 19.06.2013 подлежащим отмене по вышеизложенным мотивам, а уточнённые требования Банка - удовлетворению в полном объёме по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Порядок рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб в деле о банкротстве установлен в статье 60 Закона о банкротстве.

Статьёй 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов путём обжалования конкретных действий (бездействия) конкурсного управляющего.

По смыслу данной нормы права обжалованию подлежат не любые действия (бездействие) конкурсного управляющего, а только нарушающие права и законные интересы указанных в статье 60 Закона о банкротстве лиц.

Следовательно, основанием удовлетворения жалобы кредитора о нарушении его прав и законных интересов действиями (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями прав и законных интересов кредитора.

Суд апелляционной инстанции считает, что конкурсный кредитор  Банк, обращаясь в арбитражный суд с настоящей жалобой, доказал обоснованность своей жалобы.

Данный вывод суда апелляционной инстанции основывается на следующем.

Доводы жалобы Банка со ссылкой на пункт 1 статьи 20.3., пункт 1 статьи 66 Закона о банкротстве о ненадлежащим исполнении обязанностей, возложенных на временного управляющего Батина П.С., выразившемся в непринятии мер к получению информации и документов, касающихся деятельности ООО «СКУ» и необходимых для проведения анализа финансового состояния должника и проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, являются обоснованными.

Из материалов дела следует, что арбитражный управляющий Батин П.С. был утверждён временным управляющим должника определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 08.10.2012.

Настоящая жалоба кредитора на действия (бездействие)  временного управляющего Батина П.С. поступила в суд 13.05.2013.

Соответственно, периодом оценки арбитражным судом действий (бездействия) временного управляющего Батина П.С. на предмет соответствия их требованиям закона является период с 08.10.2012 по 13.05.2013.

            Кредитор считает, что временный управляющий Батин П.С.  не принял надлежащих мер к получению информации и документов, касающихся деятельности должника и необходимых для проведения анализа финансового состояния должника и проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

Перечень обязанностей арбитражного управляющего предусмотрен в пункте 2 статьи 20.3. Закона о банкротстве, которая является общей и определяет перечень обязанностей, возлагаемых на арбитражного управляющего  независимо от процедуры банкротства, для проведения которой он утверждён.

К числу названных в указанной норме обязанностей арбитражного управляющего относится обязанность  анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

  При этом в пункте 1 названной нормы законодателем указаны права, которые арбитражным управляющим реализовать при исполнении возложенных него судом обязанностей, в том числе временного управляющего.

  Так, в частности, в силу пункта 1 статьи 20.3. Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных настоящим Законом; запрашивать необходимые сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе об имущественных правах, и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления.

  Аналогичное право закреплено и в пункте 1 статьи 66 Закона о банкротстве, согласно которой  временный управляющий вправе получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника; осуществлять иные установленные настоящим Законом полномочия.

 Предоставление временному управляющему такого права обусловлено возложением на него обязанности в процедуре наблюдения провести анализ  финансового состояния должника (пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве), заключение по которому он вместе с отчётом о своей деятельности впоследствии обязан представить в суд и на основании которого он также представляет в суд  соответствующее обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур (пункт 2 статьи 67 Закона о банкротстве).

Анализ финансового состояния должника, как следует из пункта 1 статьи 70 Закона о банкротстве, проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Законом.

Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур (пункт 3 статьи 70 Закона о банкротстве).

Из положений  пунктов 1, 3-5 Правил № 367 следует, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Документы, содержащие анализ финансового состояния должника, представляются арбитражным управляющим, в частности, собранию (комитету) кредиторов, в арбитражный суд.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступая как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником.

Финансовый анализ проводится на основании:

а) статистической отчётности, бухгалтерской и налоговой отчётности, регистров бухгалтерского и налогового учёта, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учётной политике, в том числе учётной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учёта, схем документооборота и организационной и производственной структур;

г) отчётности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми, в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчётах и реальных фактах.

В пункте 2 Временных правил № 855 перечислены документы, подлежащие исследованию арбитражным управляющим при проведении проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства за период не менее 2 лет, предшествующих возбуждению производства по делу о банкротстве, а также за период проведения процедур банкротства (далее - исследуемый период), а именно: а) учредительные документы должника; б) бухгалтерская отчётность должника; в) договоры, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника, изменение структуры активов, увеличение или уменьшение кредиторской задолженности, и иные документы о финансово-хозяйственной деятельности должника; г) документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия; д) перечень имущества должника на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного в исследуемый период; е) список дебиторов; ж) справка о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами с указанием раздельно размеров основной задолженности, штрафов, пеней и иных финансовых (экономических) санкций на дату подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) и на последнюю отчетную дату, предшествующую дате проведения проверки; з) перечень кредиторов должника; и) отчеты по оценке бизнеса, имущества должника, аудиторские заключения, протоколы, заключения и отчеты ревизионной комиссии, протоколы органов управления должника; к) сведения об аффилированных лицах должника; л) материалы судебных процессов должника; м) материалы налоговых проверок должника; н) иные учетные документы, нормативные правовые акты, регулирующие деятельность должника.

Прежде чем дать соответствующее заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника временным управляющим должен осуществить проверку достаточно большого объёма документов финансово-хозяйственной деятельности  должника.

Необходимые для проведения такой  проверки документы запрашиваются временным  управляющим у кредиторов, руководителя должника, иных лиц, а в случае отсутствия у должника необходимых для проведения проверки документов временный управляющий обязан запросить надлежащим образом заверенные копии таких документов у государственных органов, обладающих соответствующей информацией, как следует из пунктов 3, 4 Временных правил № 855.

Таким образом, проведение финансового анализа и установление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства является обязанностью временного управляющего в связи с введением в отношении должника процедуры наблюдения.

  Результат выявления признаков преднамеренного банкротства может повлиять на права кредиторов в деле о банкротстве, поскольку требования кредиторов  удовлетворяются за счёт имущества должника.

 В частности, установление признаков преднамеренного банкротства может способствовать привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, установлению необходимости дополнительного оспаривания сделок должника.

Поэтому временный управляющий обязан подготовить полное и достоверное заключение финансового состояния должника, а также заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника, которые необходимы как кредиторам должника, так и суду для объективной оценки платежеспособности должника, определения последующей процедуры банкротства либо прекращения производства по делу ввиду отсутствия у должника достаточных средств для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 57, статьи 59, 75 Закона о банкротстве, пункт 15 Временных правил № 855).

  Заключение о наличии либо отсутствии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства должника должно быть составлено временным управляющим не на основании каких-либо выборочных документов, имеющихся в распоряжении у временного управляющего, а на основании вышеперечисленных документов, прямо обозначенных во Временных правилах № 855.

  В материалы дела представлены копии финансового анализа ООО «СКУ», (т. 11 л.д. 104-132), а также заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного  банкротства ООО «СКУ» (т. 11 л.д. 133-141), подготовленные временным управляющим Батиным П.С.

   Из финансового анализа и заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного  банкротства должника следует, что данный анализ проведён и заключение составлены временным управляющим на основании, в частности, следующих документов, имеющих непосредственное отношение к финансово-хозяйственной деятельности должника: копий квартальных форм бухгалтерской отчётности № 1 «бухгалтерский баланс» и № 2 «отчёт о прибылях и убытках» за период с 01.01.2009-01.01.2013; списка дебиторов общества по состоянию на 17.09.2012;  списка кредиторов по состоянию на 17.09.2012; аудиторских заключений по финансовой отчётности за 2008, 2009, 2010, 2011, 2012 годы.

То есть, финансовое состояние должника и заключение подготовлены временным управляющим не на основании всех  необходимых документов должника, включая договоры, сметы, материалы налоговых проверок, анализ которых мог привести действительно к полному и объективному представлению о финансово-хозяйственной деятельности должника.

Первичные документы должника не подвергались временным управляющим какому-либо анализу в сопоставлении с данными бухгалтерской отчётности должника и аудиторских заключений, поскольку в