"адвокатское расследование в уголовном процессе. теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования" (мартынчик е.г.) ("юрист", 2009)

доверителя, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Во-вторых, адвокат обязан защищать только законные интересы клиента. В-третьих, интерес адвоката не может отличаться от интересов подзащитного и представляемого. В-четвертых, адвокат не вправе иметь самостоятельный интерес по уголовному делу, по которому он осуществляет защиту или представительство. В-пятых, интерес адвоката - это категория оценочная, а потому он может быть признан законным либо незаконным, хотя в законодательстве ни тот ни другой не раскрыт.
Что же есть интерес адвоката законный или незаконный, как их определить, по каким критериям они различаются? В первую очередь необходимо уяснить, что означает термин "интерес" и существует ли специфика интереса в судопроизводстве, в том числе в уголовном. В отечественном языкознании "интерес" трактуют как внимание, возбуждаемое чем-нибудь значительным, привлекательным; нужды, потребности; занимательность, значительность; выгода <1>. Здесь отражены различные смысловые нагрузки термина "интерес" - лингвистическая, социальная, философская и даже разговорная.
--------------------------------
<1> Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1987. С. 216.
В связи с этим представляется, что для сферы правоприменения наиболее приемлемы социальный и философский смысл слова "интерес", согласно которым он означает значительность, занимательность и нужды, потребности. Именно нужды и потребности подзащитного и доверителя призван защищать адвокат на досудебном и судебном производстве по уголовным делам. Более конкретно это означает, что адвокат представляет и защищает различные интересы доверителя: процессуальные (от необоснованного ограничения его свобод); уголовно-правовые (правильное применение норм УК, справедливое назначение вида и размера наказания, возмещение причиненного ущерба); нравственно-духовные (защита от необоснованного лишения специальных званий, орденов, медалей, права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, охрана доброго имени и чести, реабилитация); материальные (от необоснованного удовлетворения гражданского иска или отклонения его, взыскание процессуальных издержек).
Защита каждого из перечисленных интересов и всей их совокупности целиком и полностью вписывается в задачи уголовного судопроизводства, сформулированные, с одной стороны, как защита прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступления, а с другой - защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод (п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 6 УПК). Конечно же, в уголовном судопроизводстве для защитника-адвоката приоритетное значение имеет защита прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и осужденного.
Здесь законный интерес адвоката состоит в том, чтобы не допустить незаконного и необоснованного ограничения жизненных благ и ценностей подзащитного на досудебном и судебном производстве. Если этот правомерный и охраняемый законом интерес защитник-адвокат отстоять не смог, то он полномочен: приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда; участвовать в рассмотрении принесенных жалоб; использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты (п. п. 10, 11 ч. 1 ст. 53 УПК).
В юриспруденции обоснованно обращается внимание на то, что конституционная норма о праве на обжалование гражданами решений и действий (бездействия) государственных органов и должностных лиц в суд распространяется также и на подозреваемого, обвиняемого, их защитника <1>. Естественно, что адвокат полномочен использовать право на обжалование действий и решений в целях защиты интересов личности, если они нарушены следователем, прокурором или судом.
--------------------------------
<1> Карпухин А.Д. Уголовное преследование и защита на предварительном следствии // Российский следователь. 2003. N 2. С. 18.
В механизме обжалования, восстановления законности и справедливости особую роль играет право адвоката на принесение апелляционных и кассационных жалоб на судебные решения, не вступившие в законную силу, правосудность которых вызывает сомнения (ст. ст. 354, 355, 369, 371, 375, 378, 379 УПК). Благодаря судебно-контрольной проверке обжалованных адвокатом приговора, определения, постановления по уголовному делу представляется возможным выявить и устранить судебную ошибку, восстановить нарушенные права и интересы личности неправосудными судебными решениями, не вступившими в законную силу.
Таким путем и такими средствами адвокат выполняет свой профессиональный долг, оказывает квалифицированную юридическую помощь, охраняет, защищает и содействует восстановлению прав, свобод и законных интересов личности в уголовном судопроизводстве. По конкретному уголовному делу, по которому адвокат осуществляет публично-правовые роли защитника или представителя, у него не может быть личных интересов, так как он "отстаивает частный интерес путем защиты прав и законных интересов клиента (доверителя, подзащитного)" <1>.
--------------------------------
<1> Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России. М., 2000. С. 10.
Однако защита частного интереса правовыми средствами приобретает публичный характер, ибо общество и государство заинтересованы в нормальном функционировании правовой системы, неукоснительном исполнении законов как гражданами, так и должностными лицами и организациями государства <1>. Более того, правовое государство закрепляет гарантии надлежащего выполнения адвокатом своих профессиональных обязанностей, решения стоящих перед ним социально значимых задач: защиты прав, свобод и законных интересов личности в уголовном судопроизводстве.
--------------------------------
<1> Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России. С. 10.
В проблематике гарантий адвоката в уголовном процессе следует выделить два направления: доктринальное и нормативно-правовое. В отечественной науке уголовно-процессуального права сформулированы различные понятия гарантий, в том числе и адвоката, а также их классификаций. Так, М.С. Строгович, выделяя процессуальные гарантии охраны прав и законных интересов участвующих в уголовном деле лиц, считал, что таковыми являются установленные законом средства, благодаря которым охраняются и обеспечиваются названные ценности <1>.
--------------------------------
<1> Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. Т. 1. М., 1968. С. 56.
И.В. Тыричев к процессуальным гарантиям относил систему правовых средств, обеспечивающих всем субъектам уголовно-процессуальной деятельности возможность реализовать свои обязанности и использовать предоставленные права <1>. К.Ф. Гуценко полагает, что уголовно-процессуальные гарантии - это разновидность юридических гарантий, представляющих собой средства, которые установлены правовыми нормами <2>. Для обеспечения прав и законных интересов участников процесса, утверждает Б.Т. Безлепкин, законодатель устанавливает совокупность правовых средств - процессуальных гарантий, которые служат справедливому разрешению уголовного дела, являются одновременно гарантиями прав участников процесса и гарантиями правосудия по уголовным делам <3>.
--------------------------------
<1> Советский уголовный процесс / Под ред. Л.М. Карнеевой, П.А. Лупинской, И.В. Тыричева. М., 1980. С. 30.
<2> Уголовный процесс / Под ред. К.Ф. Гуценко. М., 2000. С. 23.
<3> Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России. М., 2003. С. 6 - 7.
Приведенные понятия процессуальных гарантий позволяют прийти к выводам о том, что таковые представляют собой закрепленные в законе средства, предназначенные для охраны и защиты прав, свобод и законных интересов личности в уголовном судопроизводстве, благодаря чему они служат решению его задач, осуществлению правосудия по уголовным делам. Верно и то, что процессуальные гарантии есть разновидность юридических гарантий.
Все эти трактовки вполне приемлемы и для понимания гарантий адвоката, но не исчерпывают их, поскольку в силу своего статуса он обладает еще и организационно-правовыми гарантиями. Именно им принадлежит приоритетная роль, ибо только лицо, обладающее статусом адвоката, вправе именовать себя адвокатом, выполнять возложенные на него обязанности, использовать для этого предоставленные законом полномочия и нести ответственность за ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей (п. п. 1, 2 ст. 2, ст. ст. 5, 6, 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, ст. 53 УПК).
Система гарантий независимости адвоката представляет собой многоуровневое образование, в котором выделяются общие и отраслевые гарантии. Общие гарантии включают следующие средства обеспечения оптимальной деятельности адвоката: политические, социальные, юридические, нравственно-этические и др.
Политические гарантии состоят в том, что, с одной стороны, адвокатура является институтом гражданского общества и не входит в систему государственных органов и органов местного самоуправления (п. 1 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). С другой стороны, в целях содействия адвокатской деятельности органы государственной власти осуществляют гарантии независимости адвокатуры, финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь бесплатно (п. 3 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).
Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации (п. 4 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре): в случае болезни, инвалидности, по старости и т.д. Имеются и иные не менее значимые социальные гарантии независимости и самостоятельности адвоката. Например, в лице общественных объединений адвокатов, которые не осуществляют функций адвокатских образований (ст. 39 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), а занимаются обеспечением жизнедеятельности адвокатуры как института гражданского общества, правозащитной корпорации, гаранта прав, свобод и интересов человека и гражданина.
Отраслевые гарантии независимости и самостоятельности адвоката включают организационно-правовые и процессуальные средства, благодаря которым он своевременно, качественно и результативно выполняет профессиональные обязанности. Гарантии этого уровня закреплены Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и УПК Российской Федерации. Одновременно это означает, что гарантии независимости адвоката и самостоятельности адвокатской деятельности - это не столько теоретические дефиниции и догмы, сколько закрепленные в праве нормативные предписания, согласно которым адвокат является независимым советником доверителя по правовым вопросам с широкими процессуальными полномочиями, предоставленными ему законом (ст. ст. 53, 217, 229, 234, 248, 335, 336, 354, 355, 366, 371, 377 УПК).
Используя гарантии, адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Достижению данной цели и подчинены гарантии организационно-правовой независимости адвоката в уголовном судопроизводстве. В развернутом виде система гарантий независимости адвоката закреплена в ст. 18 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, которая включает гарантии: от вмешательства в адвокатскую деятельность и воспрепятствования осуществления ее; от привлечения к какой-либо ответственности за мнение, выраженное адвокатом при выполнении профессионального долга, до вступления в законную силу приговора суда, которым установлена виновность адвоката в совершении преступления; недопустимости истребовать от адвоката и работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам; защиты адвоката, членов его семьи, имущества государством; обеспечивающие уголовное преследование адвоката с соблюдением гарантий, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.
Гарантии адвокатской деятельности одновременно являются и средствами охраны частных интересов человека и гражданина. В этом смысле особая роль принадлежит предписаниям закона о том, что адвокат не вправе занимать по делу иную позицию, чем доверитель, за исключением единственного случая, когда он убежден в самооговоре доверителя; делать публичные заявления о доказанности вины клиента, если он ее отрицает; без согласия доверителя разглашать сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием ему юридической помощи, а также запрет отказаться от принятой на себя защиты (пп. 3, 4, 5, 6 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).
Важно подчеркнуть, что нравственная чистота, доверительный характер и добропорядочность отношений адвоката с доверителем обеспечиваются тем, что, во-первых, запрещается негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (п. 5 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Да и не только с ними, но и с дознавателем, следователем, прокурором, судьей, то есть приведенное положение закона в плане запрета негласного сотрудничества адвоката необходимо трактовать расширительно, распространяя его и на иных субъектов уголовного процесса, и прежде всего осуществляющих производство по уголовному делу. Правильнее будет таким положением дополнить п. 5 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Кроме того, полученная всеми ими от адвоката негласная информация категорически запрещена к использованию в процессе доказывания по уголовному делу (ст. 89 УПК). Тем более по уголовному делу, по которому адвокат осуществляет защиту или представительство, поддерживает частное обвинение. Это способствует появлению нравственной уверенности клиента в том, что адвокат не предаст его, а в случае нарушения анализируемых предписаний закона будет привлечен к юридической ответственности.
Во-вторых, нормативно-правовая регламентация положений данного ряда емко и содержательно выражена и закреплена в ст. 8 "Адвокатская тайна" Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. В этой статье прежде всего определены и закреплены предмет и объем информации, составляющей адвокатскую тайну: ее составляют любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи доверителю (ч. 1 ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре) <1>.
--------------------------------
<1> Подробно о проблемах адвокатской тайны см.: Логiнова С.М. Адвокатська таэмниця: теорiя i практика: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Киiв, 2002.
Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с обращением к нему за юридической помощью либо в связи с оказанием ее. Это общее положение, распространяющее свое действие на все виды публично-правовой деятельности адвоката и оказываемой им юридической