Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2015 по делу n А42-768/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

заработную плату не выплачивала. При этом согласно ответу бюро пропусков филиала СРЗ «Нерпа» ОАО «ЦС «Звездочка» подтвердило оформление пропусков для входа на территорию предприятия в 2011 году вышеуказанным физическим лицам по ходатайству ООО «Эмма».

Налоговый орган представил в ходе рассмотрения дела справки о проходах на территорию Головного филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» ОАО ЦС «Звездочка» (т .32, л.д. 13-109, т.34 л.д.1-6) подтверждающую позицию Инспекции о том, что работы в рамках договоров (от 16.05.2011 № 14/40-2011, от 02.11.2010 № 14/85-2010, от 22.04.2011 № 14/27-2011, 25.02.2011 № 14/15-2011, от 03.03.2011 № 14/17-2011) не могли быть выполнены указанными лицами, т.к. на территорию Общества они проходили в основном начиная с июня 2011 года. (О чем также свидетельствует письмо от 12.12.2012 № 872-3057-2520 (т.6 л.д.107).

При этом в ходе выездной проверки установлено, что ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» (ООО «ЭММА») заключило с ООО «РегионСтрой» договор на выполнение судоремонтных работ от 20.03.2011 № 14/21-2011 (т. 19 л.д. 128-147).

В соответствии с поименованными табелями учета рабочего времени, являющимися приложением к Договору от 20.03.2011, указанные сотрудники выполняли судоремонтные работы начиная с 01.04.2011 по 31.12.2011 года. Однако, представленные справки о проходах на территорию Головного филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» ОАО ЦС «Звездочка» противоречат указанным табелям, т.к. граждане (в т.ч. Павлов, Гаврилин, Шепилов, Оськин, Головко, Гаврилюк) начали проходить на территорию Общества лишь начиная с середины июня 2011 года, что противоречит табелям учета рабочего времени за апрель, май 2011 года. При этом Гаврилюк Д.О. посещал территорию Общества только 14.06.2011 года, однако согласно табелям учета рабочего времени он работал по договору от 20.03.2011 № 14/21-2011 с 01.04.2011 по 31.12.2011. Кроме того, часть указанных лиц перестала проходить на территорию Общества до фактического исполнения указанного договора от 20.03.2011 года (Оськин, Гаврилин и Шепилов закончили выполнение работ -28.09.2011, Парфенов, Шибаев - 11.07.2011, Галчанский - 15.08.2011), однако табели учета рабочего времени на указанных лиц составлялись до конца 2011 года.

Указанные справки о проходах на территорию Головного филиала «Судоремонтный завод «Нерпа» ОАО ЦС «Звездочка» подтверждают позицию Инспекции о том, что работы в рамках договоров (от 16.05.2011 № 14/40-2011, от 02.11.2010 № 14/85-2010, от 22.04.2011 № 14/27-2011, 25.02.2011 № 14/15-2011, от 03.03.2011 № 14/17-2011) не могли быть выполнены указанными лицами, т.к. на территорию Общества они проходили в основном начиная с июня 2011 года.

Оськин А. В. (протокол допроса от 09.07.2013 № 43 (т. 13 л. д. 129 - 133) в 011 работал в ООО «ЭММА», занимался установкой окон ПВХ в корпусе № 5 на 1, 2, 3 этажах. С ним работали сотрудники ООО «ЭММА»: Гаврилин, Гаврилюк, Шепилов, Кузьмин.

Согласно его показаниям Кузьмина А.В.  (протокол допроса от 30.05.2013 № б/н (т.14 л.д.32-39), протокол допроса следователя от 11.03.2014 (т.27 л.д. 81-82), протокол допроса судебного заседания от 25.11.2014) (т.27 л. д. 190-198) установлено, что в 2011 году он работал в в/ч 10333 в должности «сотрудник охраны». Организация ООО «РегионСтрой» ему не знакома, заработную плату от ООО «РегионСтрой» он не получал. Следовательно долговой договор подряда ООО «РегионСтрой» и Кузьминым А.В. на выполнения работ по договору №14/27-2011 от 22.04.2011 не заключался.

Кузьмин Е.В. согласно справки 2-НДФЛ получал доход от ООО «Эмма» с апреля по июнь 2011 и  сентябрь 2011 года.

Таким образом, ссылка суда первой инстанции на копии договоров подряда с контрагентом  с вышеуказанными лицами является неверной.

Допрошенные в ходе судебного разбирательства, Бижан В.В., Соколов В.П., Каткевичус С.С., Криворучка А.А. (протокол судебного заседания от 23.06.2014 (т.23 л.д. 191-200) Багавудтинов А.В., Рамазанов Р.Д. (протокол судебного заседания от 21.07.2014 (т.24, л.д.133-138) документально гражданско-правовые отношения с ООО «РегионСтрой» не подтвердили. Привлечение данных физических лиц по гражданско-правовым договорам  подряда  не подтверждено.

Кроме того, согласно справке 2-НДФЛ за 2011 год, Криворучка Александр Анатольевич в течение 2011 года получал доход из ФБУ «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации. Соколов Виталий Петрович в период с сентября по декабрь 2011 получал доход от ОАО «Ремонтно-эксплуатационного управления» (в период выполнения работ по договору от 16.05.2011 № 14/50-2011).

Вывод суда первой инстанции  о том, что физические лица Бижан В.В., Соколов В.П., Каткевичус С.С, Криворучка А.А. являются работниками контрагента и выполняли судоремонтные работы не подтвержден материалами дела.

Кроме того, как следует из материалов дела, физические лица, которым перечислялись денежные средства с назначением платежа «Заработная плата» (Григорьев А.Н., Капралов В.Ф., Беседа А.Р., Моисеева Г.Е., Прикладовская З.И., Кузьмина А.В., Лушин В.С., Нарыжная Г.В., Македон О.А.), указали, что в трудовые отношения с ООО «РегионСтрой» они не вступали, работы не выполняли. Данные сотрудники в списке работников указанного контрагента не значатся, сведения на данных сотрудников ООО «РегионСтрой» в налоговые органы и пенсионный фонд не передавались.

Зубков В.Е. допрошенный по уголовному делу № 41-956 (т.28 л.д. 141-144) указал, что «готов в материалы дела предоставить дела с основаниями для прохода по списку на территорию «СРЗ Нерпа». В данных делах подшиты все письма, отношения, запросы направляемые представителями    ООО «Эмма» (ОАО «Кольское предприятие Эра») для прохода лиц через КПП филиала «СРЗ Нерпа», со списком лиц. То есть в документах представленных в виде справок из электронной базы, а также в указанных делах отражен исчерпывающий список лиц проходивших по запросам ООО «Эмма» (ОАО «Кольское предприятие Эра») за период 2011, это как проход работников ООО «Эмма», проход контрагентов, проезд автотранспортных средств по запросам представителей «Эмма». В настоящее время готов предоставить указанные дела с основанием для прохода по спискам на территорию СРЗ «Нерпа» ОАО «ЦС Звездочка».

Также данные отношения были предоставлены налоговым органом в материалы арбитражного дела (т.24, л.д.1-74).

Вывод суда первой инстанции, о том, что Визжачий Я.К. работал в ООО «Эмма» с 01.11.2011 не соответствует действительности, так как согласно справки 2-НДФЛ, данный работник с января по декабрь 2011 получал доход от ООО «Эмма».

Согласно справки 2-НДФЛ, доход выплачивался Баделину С.Н., Картошкину, Ишингалиеву  А.А  с сентября 2011 , поэтому вывод суда о том, что указанные лица  работали в ООО «Эмма» только с 03.10.2011, 17.10.2011 г., 03.10.2011 противоречат материалам дела.

Кроме того  Миханов Д.В., Храмцов И.О, Хрипко М.С., Фадеев Д.А., Сущь С.А., Сидоров В.Ю., Мельник В.О., Лешик К.Г., Жиганов Д.Е., Борисов М.Ю., Ахраменко М.А., Кротов И.В., Вайгачев А.А. в проверяемый период не выполняли работы по договорам №14/85-2010 от 02.11.2010, 14/21-2011 от 22.04.2011, №14/15-2011 от 25.02.2011, № 14/17/2011 от 03.03.2011.

Согласно справке 2-НДФЛ за 2011, Миханов Д.В. получал доход с июля по декабрь 2011, Хрипко М.С., Лешик К.Г. получали доход с января по май 2011 год, Фадеев Д.А., получал доход с сентября по ноябрь 2011, Жиганов Д.Е. получал доход с января по сентябрь 2011 года, Борисов М.Ю. получал доход с июля по ноябрь 2011, Мельник В.О., получал доход от ООО «Эмма» с сентября по ноябрь 2011, Кротов И.В. получал доход от ООО «Эмма» с января по декабрь 2011 года, Вайгачев А.А. получал доход от ООО «Эмма» с января по декабрь 2011 год. Свидетели Беседа А.Р., Григорьев А.Н., Кузьмин А.В., Моисеев Г.Е., Лушин В.С., Лозовая Л.А., Прикладовская З.И., Сорокин А.И. дали идентичные показания, в которых отрицали факт получения заработной платы в ООО «Регионстрой», пояснив, что в проверяемый период они работали в других организациях, в то время как в трудовых отношениях с ООО «РегионСтрой» никогда не состояли.

Кроме того, согласно справке 2-НДФЛ за 2011 год Прикладовская Зинаида Ивановна в течении 2011 года получала доход из ММБУ «НФУ». Лозовая Лариса Александровна в период с мая по декабрь 2011 получала доход от Отдела Вневедомственной охраны при Управлении Министерства внутренних дел РФ, в январе 2011 доход получен от Филиала ОАО «Межотраслевой страховой центр» Филиал в г.Мурманск, Нарыжная Галина Владимировна получала доход от Бордун Геннадия Григорьевича, Беседа Анжела Романовна в течении 2011 года получала доход от МУЗ «Кольская Центральная районная больница». Лушин Виталий Станиславович в 2011 году получал доход от Управления Финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Мурманской области. Каправлов Владимир Федорович в 2011 году получал доход от ООО «Орко-Инвест». Аналогичные показания были даны  в ходе проверки.

Кроме того, из анализа налоговой и бухгалтерской отчетности ООО «РегионСтрой» (т.6 л.д.65-89) следует, что налоговая нагрузка данной организации минимальна, доходы указанной организации практически равны расходам. При больших оборотах денежных средств, проходящих через счет контрагента, суммы налога к уплате указывались в налоговых декларациях в        несопоставимых размерах.

Платежи по банковскому счету на цели обеспечения ведения финансово- хозяйственной деятельности (за аренду имущества, коммунальные услуги, электроэнергию) ООО «РегионСтрой» отсутствуют. Движение денежных средств по счету обладает признаками использования данного счета исключительно для транзита. Идентичность сумм, поступивших на счет и списания со счета (с учетом списания средств за обслуживание счета). Перечисление и списание денежных средств со счета осуществляется в течении 1-3 рабочих дней.

Инспекцией установлено, что согласно заключенным договорам между ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» и ООО «РегионСтрой» в 2011 году выставлено счетов-фактур и подписано актов выполненных работ на сумму 170 251 656 рублей.

Согласно выписке по расчетному счету № 40702810141140170157 (т.17, л.д. 2-217), открытому ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» в Северо-Западном банке ОАО «Сбербанк России», установлено, что от ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» в адрес ООО «РегионСтрой» согласно договоров, указанных в оспариваемом решении Инспекции, всего перечислено 87 280 000 рублей, в том числе:

-           денежные средства, поступившие с расчетного счета ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» на расчетный счет ООО «РегионСтрой» за строительные и ремонтно-строительные работы, перечислялись на расчетные счета организаций с назначениями платежа «оплата за ремонтно-строительные работы согласно договоров» в сумме 61 500 000 рублей,

- ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» перечисляло денежные средства согласно писем ООО «РегионСтрой» в адрес ООО «МегаТранСервис» ИНН 5190918388 в сумме 25 780 000 рублей.

Конечными получателями денежных средств являлись физические лица: Шкурлатов А.В., Рыкунов Н.Э., Попкова КВ., Корба Анжела Анатольевна, Корба Александр Александрович, Мошков В.О., Усольцева Г.А. В назначении платежа указывалось: «Оплата по договору купли-продажи за технику», «Оплата по договору купли-продажи недвижимости», «Оплата по договору за автотранспорт», «Возврат денежных средств по договорам займа».

В здании Управления ЭБ и ПК УМВД России по Мурманской области в присутствии сотрудника полиции, участвующего в проведении выездной налоговой проверки, Фарутина С.А. проведены допросы вышеуказанных физических лиц.

Во время всех допросов присутствовал один и тот же адвокат - Виноградова Н.А. Все физические лица отказались от дачи показаний, воспользовавшись правом, предоставленным статьей 51 Конституции РФ.

В ходе допроса, проведенного следователем по ОВД отдела по расследованию особо важных дел СУ СК России по Мурманской области майором юстиции Тюкиным А.В., Корба А.А. (протокол допроса от 18.06.2014 т.28 л.д.137-140), которой перечислялись денежные средства от ООО «МегаТранСервис» с назначением платежа «Оплата по договору купли-продажи от 26.10.2011 № б/н за технику» в сумме 2 296 000 рублей, показала следующее.

 «Никакой недвижимости ООО «МегаТранСервис» не продавала. Вообще никогда денежных средств в размере 2 296 000 рублей ни за что не получала. В период 2011 года мы с мужем - Корба Александром Александровичем жили раздельно, поэтому о его деятельности пояснить ничего не могу. С уверенностью могу сказать, что в собственности мужа никакой техники на сумму 10 000 000 рублей не было, и продавать какую-либо технику на такую сумму он не мог. От дачи каких-либо показаний в ходе допроса я отказалась, сославшись на ст. 51 Конституции РФ. Отказаться от дачи показаний мне посоветовала адвокат Виноградова Н.А. Перед допросом воспользоваться услугами данного адвоката мне посоветовал муж;. В мае 2013 года мне на мобильный телефон позвонил мой муж; Корба А.А., который пояснил, что мне необходимо подойти к сотрудникам полиции по адресу пр. Ленина, д.8, где мне необходимо встретиться с адвокатом Виноградовой, которая все объяснит. При встрече Виноградова пояснила, что мне необходимо пройти вместе с ней в кабинет сотрудника полиции, где мне ничего не нужно говорить, будет говорить она. После допроса я расписалась в протоколе и более с адвокатом никогда не встречалась».

Таким образом, задолженность ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» перед ООО «РегионСтрой» составила 80 000 000 рублей.

Кроме того, согласно договору от 01.12.2011 № б/н ООО «РегионСтрой» приобрело у ООО «Масис Касас Голден» (Испания) два земельных участка, проекты строительства вилл, конструкции вилл за 2 600 000 евро (договор подписан директором ООО «РегионСтрой» Шушковым после даты его смерти) (т.28 л.д.12-13). В соответствии с п.4.1 форма платежа - платеж в размере 2 000 000 евро в качестве передачи права требования к ООО«ЭММА» на сумму 80 000 000 руб.

В счет погашения задолженности ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» ООО «РегионСтрой» передала ООО «Масис Касас Голден» право истребовать от ООО «ЭММА» сумму в размере 80 000 000 рублей.

Согласно письму, направленному ООО «Масис Касас Голден» в адрес ООО «ЭММА» (ОАО «Кольское предприятие «ЭРА»), ООО «Масис Касас Голден» просит перечислить задолженность в сумме 80 000 000 рублей в адрес своего кредитора Хоецяна Авета Альбертовича (учредитель ОАО «Кольское предприятие «ЭРА»)(т.28 ,л.д.11).

В связи с чем, ООО «ЭММА» 05.12.2011 осуществило перевод денежной средств в размере 50 000 000 рублей (платежное поручение № 668) (т.17 л.д. 200), и 07.12.2011 - в размере 30 000 000 рублей (платежное поручение № 688) (т.17, л.д.202) на счет Хоецяна Авета Альбертовича.

 Данные обстоятельства также подтверждены допросом главного бухгалтера Кроролевой Н.А.(т.31 .л.д.201-204), допрошенной в рамках уголовного дела.

Далее учредитель ОАО «Кольское предприятие «ЭРА» Хоецян Авет Альбертович 07.12.2011 внес ЗЗОООООО рублей (т.17 л.д.201) в уставный