Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2011 по делу n А13-851/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

отдела по расследованию особо важных дел возбуждено уголовное дело по признакам преступлений, предусмотренных частями 1 и 2 статьи 210 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ), частью 4 статьи 159 УК РФ, поскольку на протяжении длительного времени преступным сообществом, в списке участников которого значатся контрагенты заявителя ООО «ПромКонтракт» и ООО «Альянс-М», осуществлялась деятельность по хищению денежных средств, принадлежащих государству, в качестве вспомогательных фирм задействовано около четырехсот организаций и физических лиц, выполняющих функции поставщиков и покупателей. Все они являются фиктивными и не имели реальной возможности распоряжаться денежными средствами, которые поступали на их расчетный счет.

По мнению налоговой инспекции, сведения, содержащиеся в         выписке банка о движении денежных средств по расчетному счету               ООО «ПромКонтракт» за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, представленной филиалом «Череповецкий» ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» на запрос от 06.08.2008 № 10-07/18162 (том 11, листы 5 - 28), указывают на фиктивный характер деятельности поставщика, поскольку согласно назначению платежей ООО «ПромКонтракт» закупает металлопродукцию, оборудование, химматериалы, канцелярские товары, продукты питания, следовательно, не имеет определенного вида деятельности, так как одна организация не может охватить такую различную номенклатуру товара и выполнение различных услуг, не имея при этом в штате работников.

Из указанной выписки банка инспекция установила факты перечисления ООО «ПромКонтракт» денежных средств за металлопрокат ряду организаций, перечисленных на странице 11 оспариваемого решения, в результате чего направила на основании статьи 93.1 НК РФ в инспекцию Федеральной налоговой службы № 6 по городу Москве поручение об истребовании документов от 18.11.2008 № 10-05/2/4268@, получила от данной инспекции ответ от 17.12.2008 № 25-09/94606дсп@ (том 12, листы 20-37), из которого следует, что один из контрагентов спорного поставщика - общество с ограниченной ответственностью «Расинвест» (далее - ООО «Расинвест») состоит на учете в инспекции с 09.04.2004, последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена за 9 месяцев 2006 года, вид деятельности - розничная торговля в неспециализированных магазинах преимущественно пищевых продуктов, включая напитки и табачные изделия, сведения о наличии имущества, земельных участков, транспортных средств отсутствуют, сведения по форме 2-НДФЛ организацией не представлялись.

На основании всех перечисленных обстоятельств налоговый орган пришел к выводу о том, что ООО «ПромКонтракт» не функционировало как юридическое лицо, так как не обладало его признаками,         предусмотренными статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не имело органов управления юридического лица, все представленные ООО «ПромСпецСталь» товарные накладные, счета-фактуры, договоры, по мнению ответчика, содержат недостоверные сведения.

По взаимоотношениям с ООО «Спецтехкомплект» инспекцией в ходе проверки установлено, что договор, товарные накладные, счета-фактуры подписаны со стороны ООО «ПромСпецСталь» (покупатель) генеральным директором Поповым А.В., со стороны ООО «Спецтехкомплект» (поставщик) - генеральным директором Боричевской Г.Т.

В соответствии с письмом ИФНС № 6 по г.Москве от 15.08.2008                        № 25-09/26282дсп@ (том 13, лист 6) ООО «Спецтехкомплект» состоит на учете в инспекции с 28.10.2003, зарегистрировано по адресу: г. Москва, Набережная Кадашевская, д.6/1/2, стр.1, генеральный директор - Боричевская Галина Тимофеевна, организация не отчитывается, последняя бухгалтерская отчетность представлена за 4-й квартал 2005 года, последняя налоговая отчетность представлена за 4-й квартал 2005 года, является «нулевой», декларации по НДС, по налогу на прибыль, ECН, ОПС за 2005 года «нулевые», банковские счета закрыты, организация имеет 2 признака фирмы «проблемной» категории: адрес «массовой» регистрации, «массовый» заявитель.

Кроме того, инспекция сослалась на протокол допроса в качестве свидетеля Боричевской Г.Т. от 14.12.2006, составленный заместителем начальника отдела камеральных проверок № 1 Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 и полученный с ответом ИФНС № 6 по г. Москве от 15.08.2008 № 25-09/26282дсп@ (том 13, листы 7-10), согласно которому Боричевская Г.Т. пояснила, что работает главным бухгалтером ГСК «Художник-график 1970», учредителем, руководителем и главным бухгалтером ООО «Спецтехкомплект» никогда не являлась, в деятельности указанного общества никогда не участвовала, первичных бухгалтерских и финансовых документов и отчетность, представляемую в налоговые органы, не подписывала, свой паспорт Боричевская не теряла, каким образом ее паспортные данные фигурируют в документах указанной компании - она не знает, предъявленные ей счета-фактуры, договоры, товарные накладные, имеющие подпись от имени руководителя и главного бухгалтера ООО «Спецтехкомплект» Боричевской Г.Т., ею не подписывались.

При этом инспекция установила, что личная подпись Боричевской Г.Т.   на протоколе опроса 14.12.2006 и подпись генерального директора               ООО «Спецтехкомплект» на договорах и первичной документации, имеющихся у ООО «ПромСпецСталь», имеют визуальное отличие.

На основании указанных сведений инспекция пришла к выводу о том, что регистрация ООО «Спецтехкомплект» произведена по паспортным данным Боричевской Г.Т. неустановленными лицами, документы, на основании которых произведены записи в регистрах бухгалтерского учета ООО «ПромСпецСталь», подписаны также неустановленными лицами.

На основании ответа 9-го Отделения МОТОТРЭР ГИБДД УВД по ЦАО   г. Москвы от 19.11.2008, полученного на запрос от 08.08.2008 № 10-12/18464, инспекция установила, что транспортные средства на ООО «Спецтехкомплект» не зарегистрированы (том 13, листы 18 и 19).

Также инспекцией установлено, что согласно бухгалтерской отчетности ООО «Спецтехкомплект» за 2005 год арендованные основные средства у него отсутствовали, в том числе приобретенные в лизинг, следовательно, у организации отсутствовали собственные транспортные средства и в соответствии с условиями договора от 04.04.2005 № 12 ООО «Спецтехкомплект» не           могло поставлять металлопродукцию собственными силами в адрес              ООО «ПромСпецСталь».

Кроме того, по результатам исследования выписки банка, предоставленной ликвидатором общества с ограниченной ответственностью   КБ «Благовест» (далее - ООО КБ «Благовест») с сопроводительным письмом от 27.08.2008 № 01/21349 на запрос налоговой инспекции от 12.08.2008                  № 10-07/18775 (том 12, листы 97 - 166), инспекция пришла к выводу о том, что ООО «Спецтехкомплект» не имеет определенного вида деятельности, так как одна организация не может охватить столь различную номенклатуру товара и выполнение различных услуг, оплата которых перечислена на расчетный счет спорного поставщика, следовательно, ООО «Спецтехкомплект» не специализируется на торговле металлопрокатом, что, по мнению ответчика, указывает на фиктивную деятельность организации.

Из указанной выписки банка инспекция также установила факты перечисления ООО «Спецтехкомплект» денежных средств за металлопрокат ряду организаций, перечисленных на страницах 20 - 21 оспариваемого решения, в результате чего направила на основании статьи 93.1 НК РФ в инспекции по месту постановки на учет контрагентов спорного поставщика поручения об истребовании документов по организациям-поставщикам ООО «Спецтехкомплект». В ходе проверки инспекцией исследованы полученные от указанных инспекций ответы от 27.11.2008 № 37014 в отношении ООО «Торговый Дом Столицы «Крас», от 04.12.2008 № 04-16-04/29633ГД в отношении ООО «Инфокар», от 10.12.2008  № 22-12/52190@ в отношении ООО «Вентаком», от 26.12.2008 № 24-09/095263 в отношении ООО «Полимер Трейд» (том 13, листы 20 - 26).

В ходе выездной налоговой проверки на запрос ответчика ИФНС России № 6 по г. Москве представлен ответ от 21.08.2008 № 23-09/56642 (том 13, листы 16 и 17), согласно которому адрес: г. Москва, Кадашевская набережная, д. 6/1/2, стр.1, является адресом «массовой» регистрации, собственниками по указанному адресу являются две организации - ООО «Корти-бизнес» и         ООО «Специальный проектно-изыскательский институт «Гидроспецпроект», по словам сотрудников этих организаций, ООО «Спецтехкомплект» в период с 01.01.2005 по 31.12.2007 помещения в аренду по вышеуказанному адресу не предоставлялись и данное общество по адресу регистрации фактически не располагалось. В ходе оперативной проверки с выходом по данному адресу местонахождение организации не установлено, по адресу фактически не paсполагается, вывеска с названием организации отсутствует.

На основании указанной информации, а также сведений, содержащихся в письме ООО «Специальный проектно-изыскательский институт «Гидроспецпроект» от 06.10.2008 № АГ-0313, полученном с ответом из ИФНС России № 6 по г. Москве от 13.10.2008 № 25-09/30219@дсп, и в письме       ООО «Корти-бизнес», полученном с ответом из ИФНС России № 6 по г. Москве от 29.10.2008 № 25-09/84653@дсп (том 13, листы 31 - 39), инспекция пришла к выводу о том, что поскольку у ООО «Спецтехкомплект» в 2005-2006 годах отсутствовало в собственности имущество, помещения в аренду организации не предоставлялись, то сведения, представленные ООО «Спецтехкомплект» в ИФНС № 6 по г.Москве, недостоверны. При этом, какие именно сведения, по мнению инспекции, являются недостоверными, в решении не указано.

Исходя из документов, перечисленных на странице 23 решения, полученных инспекцией от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Вологодской области с сопроводительным письмом от 22.08.2008 № 11-06/15797дсп, и документов, перечисленных на страницах 23 - 24 решения, полученных от Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 с сопроводительным письмом от 14.10.2008 № 11-06/15797дсп (том 13, листы 50-71), налоговая инспекция пришла к выводу о том, что с учетом пояснений нотариуса Рождественского Юрия Владимировича, заверявшего подпись генерального директора Боричевской Г.Т., содержащихся в его письме от 26.04.2007 и протоколе допроса на 5 листах, представленном Люберецким УВД Московской области, невозможно установить, что банковский счет, по которому получена выписка, действительно принадлежит ООО «Спецтехкомплект».

На основании всех перечисленных обстоятельств налоговый орган пришел к выводу о том, что ООО «Спецтехкомплект» не функционировало как юридическое лицо, так как не обладало его признаками,         предусмотренными статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не имело органов управления юридического лица, все представленные ООО «ПромСпецСталь» товарные накладные, счета-фактуры, договор, по мнению ответчика, содержат недостоверные сведения.

По взаимоотношениям с ООО «Альянс-М» инспекцией в ходе проверки установлено, что договоры, дополнительное соглашение, товарные накладные, счета-фактуры подписаны со стороны ООО «ПромСпецСталь» (покупатель) генеральным директором Поповым А.В., со стороны ООО «Альянс-М» (поставщик) - генеральным директором Барболиным Ю.Л.

В соответствии с письмом ИФНС № 14 по г.Москве от 12.08.2008                       № 07-13/053732@ (том 20, лист 99) ООО «Альянс-М» состоит на учете в инспекции с 04.10.2004; зарегистрировано по адресу: г. Москва, Коптевский Б. проезд, д.3, стр.2; учредитель Земсков Андрей Владимирович, генеральным директором с 18.10.2004 по 06.11.2007 являлся Барболин Юрий Леонидович, с 06.11.2007 по настоящее время - Писаренко Алексей Игоревич; последняя отчетность представлена за 9 месяцев 2007 года.

Инспекцией по требованию от 07.08.2008 № 10-07/18204 (том 23, лист 70) получен ответ из Череповецкого ФКБ-РЦ «Севергазбанк» от 12.08.2008            № 09/635 с предоставлением копии карточки с образцом подписей руководителя, главного бухгалтера и оттиска печати за период с 01.01.2005 по 31.12.2007 ООО «Альянс-М» (том 23, листы 71 - 73), в которой значится должностное лицо - директор Барболин Юрий Леонидович.

В отделение Управления Федеральной миграционной службы по Вологодской области в городе Череповце по месту выдачи паспорта   Барболину Ю.Л. инспекцией направлен запрос от 17.09.2008 № 10-12/20930 о подтверждении паспортных данных и о месте регистрации Барболина Ю.Л., а также о фактах замены или утери указанным гражданином своего паспорта. Согласно ответу от 22.09.2008 № 6/6221 гражданин Барболин Юрий Леонидович зарегистрирован 31.07.2003 в городе Череповце. По вопросу утраты паспорта Барболин Ю.Л. в отдел УФМС России по Вологодской области в городе Череповце не обращался (том 23, листы 19 - 21).

На основании сведений, полученных от филиала «Череповецкий»       ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» инспекцией проведен допрос Барболина Ю.Л. в качестве свидетеля, о чем составлен протокол допроса от 19.11.2008 № 73    (том 23, листы 23 - 47), из которого следует, что ООО «Альянс-М» ему неизвестно, чем занимается оно - не знает; в данной организации Барболин Ю.Л. никогда не работал; где фактически находилось ООО «Альянс-М» - не знает; регистрация ООО «Альянс-М» произведена Барболиным Ю.Л. с его согласия по предложению знакомого Саши в счет погашения денежного долга перед ним, Земскова Андрея Владимировича не знает, никаких доверенностей тот Барболину Ю.Л. не выписывал; в финансово-хозяйственной деятельности   ООО «Альянс-М» он никогда не участвовал, никаких бухгалтерских документов, в том числе все выставленные ООО «Альянс-М» счета-фактуры в адрес ООО «ПромСпецСталь», Барболин Ю.Л.не подписывал, поставщиков ООО «Альянс-М», а также того, где закупалась металлопродукция для реализации по договору поставки от 01.01.2005 № 1/05 в адрес ООО «ПромСпецСталь», не знает, никаких документов, подтверждающих взаимоотношения ООО «Альянс-М» с ООО «ПромСпецСталь» предоставить не может, потому что никогда не был директором ООО  «Альянс-М», за регистрацию ООО «Альянс-М» на свое имя Барболину Ю.Л. простили денежный долг.

В ходе проверки налоговой инспекцией в ответ на письмо от 28.10.2008 № 10-07/5754дсп с просьбой оказания помощи в сборе доказательной базы, подтверждающей недобросовестность ООО «Альянс-М», от Управления по налоговым преступлениям по Новгородской области получено письмо (входящая дата - 23.12.2008) с приложением копий документов по финансово-хозяйственным взаимоотношениям ООО «Стальхимпром» с ООО «ПромКонтракт» и ООО «Альянс-М», а также объяснений гражданина Барболина Ю.Л. от 24.03.2008, полученных старшим оперуполномоченным 2-го межрайонного оперативно-розыскного отдела ОРЧ КМ (по линии НП) УВД по Вологодской области, в которых содержатся пояснения, аналогичные изложенным в протоколе допроса от 19.11.2008 № 73 (том 22, листы 11, 12, 14-26).

Кроме того, в оспариваемом решении инспекция указала на то, что личные подписи Барболина Ю.Л. в представленных