Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2013 по делу n А32-26369/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

НДС по счетам-фактурам, выставленным ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом». В нарушение статей 252, 254, 272 НК РФ налогоплательщиком необоснованно увеличены расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, в виде стоимости работ, выполненных ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом».

Инспекцией признано получение ООО «Кубань-Землеустройство» необоснованной налоговой выгоды в результате взаимодействия с данными контрагентами.

В нарушение статьи 210, 226 НК РФ налоговым агентом удержан, но не перечислен в бюджет налог на доходы физических лиц.

Заявитель, не согласившись с мнением налогового органа в части фиктивности сделок с ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом» указывает на то, что является добросовестным налогоплательщиком, ведет в установленном порядке бухгалтерский и налоговый учет, полностью уплачивает налоги.  Для осуществления уставной деятельности обществом получены лицензии № СКГ– 01969Г от 03.04.2007 сроком на пять лет (топографо-геодезическая деятельность) и № СКГ–01970К от 03.04.2007 сроком на пять лет (гидрографические изыскательские работы).

ООО «Кубань-Землеустройство» (подрядчик) заключены с ООО «Газпром трансгаз-Кубань» договоры от 10.03.2010 № 16/КР/0087 и № 16/КР/008, от 05.08.2010 № 21/08/10/16/СКС/0379, от 08.10.2010 № 26/10-10/16/ПРОЧ-ДР/0476, согласно которым Обществом с привлечением ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом» выполнен комплекс мероприятий по предоставлению земельных участков для проведения работ по ликвидации объектов; самостоятельно и за счет организации произведены необходимые выплаты собственникам земельных участков, произведена биологическая рекультивация земельных участков.

Расчеты за работы (услуги), выполненные контрагентами общества, произведены в полном объеме и в настоящий момент какие-либо претензии у сторон друг к другу отсутствуют.

Налогоплательщик обращает внимание на то, что опрошенные в ходе проверки собственники земельных участков подтвердили, что работы по рекультивации земельных участков проводились, и собственникам выплачивалась компенсация.

Заявитель указывает, что им представлены все необходимые подтверждающие документы для предъявления к вычету сумм НДС и включения в состав затрат стоимости работ (услуг), выполненных ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом» и считает, что налоговым органом не учтено следующее:

- ООО «Сириус» снято с учета 17.05.2011 в связи с ликвидацией. В ходе ликвидации проводилась выездная проверка и налоговых нарушений не установлено;

-    руководитель ООО «Геоюжпромсервис» Шатырько Л.С., допрошенная в ходе проверки, подтвердила наличие финансово-хозяйственных взаимоотношений между Обществом и ООО «Геоюжпромсервис»;

-    предприятия ООО «Еврострой», ООО «ФинКом», ООО «Форекс» в результате проверки Инспекцией не найдены, должностные лица данных организаций не допрошены.

То обстоятельство, что инспекция не смогла разыскать контрагентов налогоплательщика     и     не     провела     их     проверку,     не     может     являться     достаточным основанием для доначисления НДС и налога на прибыль, так как акт и решение не должны содержать субъективных предположений проверяющих, не основанных на достаточных доказательствах.

Налогоплательщик указывает, что налоговым органом не доказано отсутствие у ООО «Кубань-Землеустройство» экономического интереса в совершении рассматриваемых сделок, не приведено соответствующих расчетов с анализом стоимости выполненных работ, рыночных цен, сложившихся в месте их реализации, и иных сопутствующих обстоятельств.

Заявитель пояснил, что перед заключением договоров с ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО«Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом» общество, проявляя должную осмотрительность и осторожность, по сайту ФНС России проверило факт надлежащей    регистрации контрагентов, а также имеющиеся сведения об идентифицирующих данных этих юридических лиц.

Ссылаясь на положения постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, налогоплательщик считает, что отсутствие у ООО «Сириус», ООО «Форекс», ООО «Геоюжпромсервис», ООО «Еврострой», ООО «ФинКом» основных средств, штата сотрудников, транспортных средств, не может быть признано обстоятельствами, свидетельствующими о недобросовестности самого   налогоплательщика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную к уплате, на установленные этой статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров, приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 НК РФ).

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ. Все обязательные реквизиты, которые должен содержать правильно оформленный счет-фактура, перечислены в пунктах 5 и 6 статьи 169 НК РФ. Счет-фактура, составленный и выставленный с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 НК РФ, не может являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов, за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пунктам 1-4 статьи 9 Федерального закона  «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Постановлениями                           Президиума ВАС РФ от 13.12.2005 № 10053/05, № 10048/05, № 9841/05 определено, что при решении вопроса о применении налоговых вычетов учитываются результаты проверок налоговым органом достоверности сделок, а также встречных проверок предприятий-поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме.

При оценке эпизода взаимоотношений с контрагентом ООО «Сириус» суд обоснованно исходил из следующего.

Как следует из материалов дела, ООО «Кубань-Землеустройство» в ходе проверки представлены договоры, заключенные с ООО «Сириус» на выполнение комплекса мероприятий по сбору и предоставлению заказчику ООО «Кубань-Землеустройство» информации по земельным участкам, необходимым для проведения работ по капитальному ремонту линейной части магистральных газопроводов, а так же выполнение комплекса работ по восстановлению плодородного слоя почв на земельных участках после капитального ремонта газопровода и акты сдачи-приемки оказанных услуг: №22/12-10 от 01.12.2010г, №22/12-10 от 10.07.2010г, №27/10-10 от 01.11.2010г, №26/10-10 от 01.10.2010г, №15/03-10 от 10.03.2010г, №21/10-10 от 10.07.2010г, №18/10 от 01.07.2010г, №15/06-10 от 04.06.2010г, №25/09-10 от 01.08.2010г, №22/09-10 от 01.09.2010г.

Как указано заявителем, ООО «Сириус» в 2010 выполнило работы: сбор исходных данных на сумму 13425,425 тыс. руб. (в том числе НДС 2047,946 тыс. руб.); разработка рабочего проекта по рекультивации земель, восстановление плодородного слоя почв на сумму 26719,410 тыс. руб. (в том числе НДС 4075,842 тыс. руб.); контроль над проведением технической рекультивации земельных участков на сумму 8350,000 тыс. руб. (в том числе НДС 1273,729 тыс. руб.); подготовка материалов на рассмотрение МВК на сумму 1166,524 тыс. руб. (в том числе НДС 177,944 тыс.руб.).

Согласно статье 93.1 НК РФ при необходимости получения документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика, плательщика сборов, налогового агента, а также информации относительно конкретной сделки, налоговый орган, проводящий налоговую проверку или иные мероприятия налогового контроля, вправе истребовать указанные документы (информацию) у контрагента проверяемого налогоплательщика, плательщика сборов, налогового агента либо у лица, располагающего документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, плательщика сборов, налогового агента (в том числе у правоохранительных, контролирующих, финансовых, регистрирующих и иных государственных органов, страховых организаций, банков и др.).

В рамках проведения проверки, инспекцией направлено поручение в ИФНС России по г. Пятигорску об истребовании документов у ООО «Сириус» по взаимоотношениям с ООО «Кубань-Землеустройство». Однако, документы не представлены в связи с ликвидацией (17.05.2011 года) ООО «Сириус».

В результате проведения мероприятий налогового контроля, установлена невозможность осуществления операций, согласно представленных договоров, в виду отсутствия необходимых условий у ООО «Сириус» для достижения результата сделки:

1)        отсутствие трудовых ресурсов (технического персонала) необходимых для осуществления данных операций, т.к. организация располагает штатом в количестве 1 человека.

2) денежные средства на оплату труда работников согласно выписке банка ООО «Сириус» не снимались и на счета работников не перечислялись.

3) вид выполненных работ, согласно представленных документов, является непрофильным для ООО «Сириус», так как основным видом предпринимательской деятельности контрагента является оптовая торговля производственным электрическим и электронным оборудованием, включая оборудование электросвязи.

4)  контрагентом не представлена налоговая отчетность за период взаимоотношений с ООО «Кубань-Землеустройство». При этом, ООО «Кубань-Землеустройство», в налоговых декларациях за указанные периоды заявлены налоговые вычеты по счетам-фактурам, полученным от ООО «Сириус». Следовательно, если налог на добавленную стоимость не уплачен, то отсутствует и источник для возмещения налога покупателю. Предъявляя к возмещению суммы налога, налогоплательщик-покупатель претендует на возмещение собственных расходов на уплату НДС за счет иных плательщиков, исполняющих налоговые обязанности добросовестно.

5)  отсутствие у ООО «Сириус» в собственности в 2010 году транспортных средств (в том числе специального транспорта для выполнения биологической рекультивации), недвижимого имущества, в том числе для достижения результата сделки.

С целью установления обстоятельств взаимоотношений между ООО «Кубань-Землеустройство» и ООО «Сириус» инспекцией направлено поручение в МИФНС России №11 по Ставропольскому краю о проведении допроса свидетеля Шерудило Р. В. (руководитель ООО «Сириус») в налоговый орган по месту его регистрации. Гражданин Шерудило Р. В. по повестке не явился, по месту жительства не проживает. Направлен запрос в УФМС на предмет потери или замены по какой-либо причине паспорта и установлено, что с заявлением об утере паспорта Шерудило Р. В. не обращался, паспорт не менял. Направлен запрос по месту регистрации в ОВД о представлении информации и опроса директора. Было установлено, что провести опрос нет возможности в связи с его отсутствием по месту регистрации, место нахождения не определено, к уголовной ответственности не привлекался.

Из материалов дела следует, что в отношении руководителя ООО  «Кубань-Землеустройство» Следственным отделом по Западному округу г. Краснодар СУ СК РФ по Краснодарскому краю расследуется уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного п. «б», ч. 2 ст. 199 УК РФ, которое оперативно сопровождается УФСБ по Краснодарскому краю (т.3, л.д. 123-124). Из представленного инспекцией в материалы дела протокола опроса Шерудило Р. В., проведенного сотрудником УФСБ России по СК (т.3, л.д. 132-133) в рамках указанного уголовного дела, следует, что Шерудило Р.В. работает охранником в ООО ЧОО «Пересвет», никакого отношения к деятельности ООО «Сириус»   не имеет,  за денежное вознаграждение по просьбе знакомого по имени Сергей Шерудило Р.В.  в 2010 году подписал учредительные документы об открытии ООО «Сириус», а затем зимой того года - о закрытии указанного общества.

В соответствии со статьей 93.1 НК РФ, инспекцией направленно поручение в ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края и в ИФНС России по Ленинскому району г. Ставрополя об истребовании документов в отношении банков, где открыты расчетные счета ООО «Сириус», в отношении карточек с образцами подписей и оттисков печати. Документы представлены. Направлены запросы в ОАО КБ «ЕВРОСИТИБАНК» г. Пятигорск и в Ставропольский филиал ОАО «Банк Москвы» о предоставлении выписки банка ООО «Сириус». Выписки представлены.

Установлено, что ООО «Сириус» не имело возможности выполнить работы на общую сумму 49 661,359 тыс. руб. (в том числе НДС 7 575,462 тыс. руб.) самостоятельно, так как для данного вида работ, согласно договоров, ООО «Сириус» не имеет управленческого персонала, трудовых ресурсов (технического персонала), спец. транспорта для выполнения биологической рекультивации земель. Кроме того, специфика работы организации заключается в оптовой торговле, следовательно ООО «Сириус» должен было привлекать подрядные организации для выполнения работ.

При анализе выписки банка о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Сириус» установлено, что денежные средства, перечисляемые от ООО «Кубань-Землеустройство», перечислялись организациям и индивидуальным предпринимателям:

ООО «Платежные системы КМВ» ИНН 2632096967, с основным видом деятельности - прочая оптовая торговля, в