Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2013 по делу n А32-34711/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

не правомерно обществу отказано в вычетах при исчислении НДС в третьем квартале 2008г. по работам выполненным ООО «Россторой-Сервис», а также не приняты в расходы стоимость указанных работ при исчислении налога на прибыль.

ООО СК «Кубаньстрой» в третьем квартале 2008г. к вычетам была заявлена сумма НДС 177 345,47 руб. по счету-фактуре №00000021 от 10.09.2008, выставленному ООО «ДонСтройСервис», г. Ростов-на-Дону за выполнение вскрышных работ, а также отнесено в расходы при исчислении налога на прибыль сумма 1 162 598,08 руб. (включая НДС) согласно акта выполненных работ №0000001 от 10.09.2008.

Как следует из материалов дела, обществом был заключен договор подряда №1 от 09.04.2008 с ООО «ДонСтройСервис» на работы связанные с разработкой карьера ПГС расположенного в п. Новомихайловка Краснодарского края.

В рамках данного договора «ДонСтройСервис» были выполнены вскрышные работы, что подтверждается указанным договором, актом выполненных работ №00000001 от 10.09.2008, счетом-фактурой №00000021 от 10.08.2008, платежным поручением от 15.09.2008 №51 (т. 3 л.д. 153-192).

Налоговым органом в рамках выездной налоговой проверки были проведены встречные мероприятия налогового контроля в отношении ООО «ДонСтройСервис». Согласно ответа МРИ ФНС №25 по Ростовской области ООО «ДонСтройСервис» не относилось к категории налогоплательщиков предоставляющих нулевую отчетность в налоговый орган, последняя отчетность представлена за 1 квартал 2010г. не нулевая, организация являлась плательщиком НДС, последняя отчетность представлена за 1 квартал 2010г.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговым органом не правомерно обществу отказано в вычетах при исчислении НДС в третьем квартале 2008г. по работам выполненным ООО «ДонСтройСервис», а также не приняты в расходы стоимость указанных работ при исчислении налога на прибыль.

ООО СК «Кубаньстрой» в третьем квартале и четвертом 2008г. к вычетам была заявлена сумма НДС 284 335,93 руб. по счету-фактуре №37 от 30.09.2008, сумма НДС 45808,47 руб. по счету-фактуре №44 от 30.11.2008, сумма НДС 33 681,36руб. по счету-фактуре №45 от 31.12.2008 выставленному ООО «Универсал», за услуги по аренде техники.

Как следует из материалов дела, обществом был заключен договор на оказание услуг спецтехникой №12 от 29.08.2008 с ООО «Универсал» на услуги погрузчика, бульдозера, двух экскаваторов, самосвала для работы связанной с разработкой карьера ПГС расположенного в п. Новомихайловка Краснодарского края.

В рамках данного договора ООО «Универсал» в 2008г. были оказаны услуги спецтехникой, что подтверждается указанным договором, актом сверки взаимных расчетов, актом №23 от 30.09.2008 на выполнение работ-услуг, актом № 42 от 31.10.2008 на выполнение работ-услуг, актом №26 от 30.11.2008 на выполнение работ-услуг, счетами-фактурами, платежными поручениями (см. т. 5, 6).

Налоговым органом в рамках выездной налоговой проверки были проведены встречные мероприятия налогового контроля в отношении ООО «Универсал», где взаимоотношения указанных лиц были подтверждены в полном объеме, что налоговым органом не оспаривалось и подтверждено принятием в расходы общества при исчислении налога на прибыль расходов по аренде услуг спецтехники.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговым органом не правомерно обществу отказано в вычетах при исчислении НДС в третьем квартале и четвертом квартале 2008г. по услугам выполненным ООО «Универсал».

Налоговым органом в акте проверки указано, что обществом в нарушение статей 169, 171, 172 НК РФ, неправомерно предъявлен к вычету из бюджета НДС в сумме 86743,00 руб., а также в нарушение пункта 1 статьи 252 НК РФ в расходы необоснованно учтена стоимость приобретенного товара (услуги) в сумме 481 906,54 руб. по контрагенту ООО «СУ-10», ИНН 6164079962, КПП 616401001, выполнявшего в адрес ООО СК «Кубаньстрой» работы по добыче ПГС.

ООО СК «Кубаньстрой» во втором и третьем квартале 2008г. к вычетам была заявлена сумма НДС 86 743,18руб. по счету-фактуре №00000002 от 30.06.2008, выставленному ООО «СУ-10», г. Ростов-на-Дону за выполнение работ по добыче ПГС, а также отнесено в расходы при исчислении налога на прибыль сумма 481 906,54руб. согласно акта выполненных работ №0000001 от 30.06.2008.

Как следует из материалов дела, обществом был заключен договор подряда №1 от 10.05.2008 с ООО «СУ-10» на работы по добыче, перевозке, погрузке, складированию ПГС.

В рамках данного договора «СУ-10» были выполнены работы, что подтверждается указанным договором, актом выполненных работ №00000001 от 30.06.2008, счетом-фактурой №00000002 от 30.06.2008, платежными поручениями от 15.09.2008 № 49, от 04.07.2008 № 37 (см. т.7 л.д. 3-33).

Налоговым органом в рамках выездной налоговой проверки были проведены встречные мероприятия налогового контроля в отношении ООО «СУ-10». Согласно ответа ИФНС по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону ООО «СУ-10» находится на общей системе налогообложения, последняя декларация по НДС представлена за 3 квартал 2010г., данные по балансу и среднесписочной численности даны за 2010г.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговым органом не правомерно обществу отказано в вычетах при исчислении НДС в третьем квартале 2008г. по работам выполненным ООО «СУ-10», а также не приняты в расходы стоимость указанных работ при исчислении налога на прибыль.

ООО СК «Кубаньстрой» были заключены договора от 15.10.2008 № 4 на оказание транспортных услуг по перевозке ПГС из забоя на склад, от 15.12.2008 № 5 на оказание транспортных услуг по перевозке ПГС из забоя на склад п. Восход, от 18.12.2008 № 7 с ИП Штенгель Т.С. ИНН 234302065870, на транспортные услуги по перевозке грузов, а именно перевозки вскрыши из забоя с. Отрадно-Ольгинское, пруд №2, литр «Б» в отвал.

Согласно представленных в материалы дела документальных доказательств ИП «Штенгель Т.С. были оказаны услуги по перевозке вскрыши в декабре 2008г. на сумму 2 900 000руб., что подтверждается представленным авансовым отчетом, квитанциями бланков строгой отчетности, товарно-транспортными накладными.

В акте проверки налоговым органом указано, что обществом в расходы будущих периодов, связанных с проведением вскрышных работ неправомерно было включена сумма 1 144 000 руб. за оказанные услуги сторонней организацией - перевозка вскрыши ИП Штенгель Т.С. по договору №7 от 18.12.2008. Однако в расходы услуги по перевозке вскрыши не принята сумма 144 057,60 руб., которая в акте проверки не указана и установлена судом путем расчета (539389-196836,40-198495).

Судом не принят довод налогового органа о том, что указанные расходы не могут быть приняты ввиду отсутствия у предпринимателя Штенгель Т.С. в проверяемом периоде транспортного средства и наемного труда. Так отсутствие у предпринимателя транспортных средств и наемного труда не может однозначно свидетельствовать о невозможности выполнения услуг по перевозке груза на основании гражданско-правовых договоров.

Налоговым органом не оспаривалось, что перевозка осуществлялась водителями Шеффер и Ломакиным на автомобиле ДАФ г.н. С638СС. Проверочных мероприятий в отношении данных водителей и автомобиля налоговым органом не проводилось.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что налоговым органом не правомерно не приняты в расходы стоимость указанных услуг по перевозке вскрыши оказанных ИП Штенгель Т.С. в 2008г.

С учетом изложенного, судом установлено, что налоговым органом не правомерно обществу за периоды 2008г. доначислен НДС в сумме 842 948 руб., не принят к возмещению НДС за 3 квартал в сумме 70 080 руб., доначислен налог на прибыль в сумме 231 923 руб. и уменьшены убытки за 2008г. в сумме 2 970 666 руб.

Налоговым органом за периоды 2009г. не были приняты к вычету НДС в сумме 153 925 руб. по приобретенным услугам на выполнение вскрышных работ, перевозок вскрыши по основанию отсутствия необходимости выполнения вскрышных работ по следующим контрагентам:

- ООО «Транс-строй», ИНН 2349031011 счет-фактура № 5 от 30.04.2009 выполнение услуг по перевозке вскрыши из забоя в отвал на сумму 92844,00 руб., в том числе НДС - 14162,64 руб., стоимость работ без НДС – 78 681руб., факт выполнения услуг подтверждается актами выполненных работ от 30.04.2009, от 24.09.2009, реестром отгрузки, договором №7 от 04.02.2009, товарно-транспортными накладными, платежными поручениями, актами взаимозачетов;

- ИП Фарений Татьяна Викторовна, ИНН 235200741803 счет-фактура № 3 от 30.04.2009 выполнение услуг по перевозке груза, в части выполнения услуг по перевозке вскрыши на сумму 55800,00 руб., в том числе НДС - 8511,86 . стоимость работ без НДС - 47288,14 руб.; счет-фактура № 5 от 31.05.2009 выполнение услуг по перевозке груза, в части выполнения услуг по перевозке вскрыши на сумму 196128,00 руб., в том числе НДС - 29917,83руб. стоимость работ без НДС - 166210,17 руб., факт выполнения услуг подтверждается актами выполненных работ от 30.04.2009, счетоми-фактурами, актами предоставленных услуг от 15.04.2009, 31.05.2009, от 30.06.2009, от 17.07.2009, от 31.08.2009, от 31.08.2009, договором № 8 от 05.02.2009, товарно-транспортными накладными, платежными поручениями, актами взаимозачетов;

- ООО «ЮгТрансРесурс», ИНН 2615014499 счет-фактура № 2 от 30.04.2009 выполнение услуг по перевозке груза, в части перевозки вскрыши из забоя в отвал с .Отрадо-Ольгинское, пруд № 2, литер «Б» на сумму 15480 руб., в том числе НДС - 2361,36 руб., стоимость работ без НДС - 13118,64 руб.

В материалы дела представлены договор №26 на оказание услуг по перевозке грузов самосвалами от 04.04.2008, договор №15 от 31.03.2009, на транспортные услуги по перевозке грузов, акт №00000001 от 15.04.2009г. акт №00000002 от 30.04.2009, реестр по перевозке вскрыши, товарно-транспортные накладные, платежное поручение, акты взаимозачета, оформленные в установленном порядке счета-фактуры, акты выполненных работ, платежные документы, что налоговым органом не оспаривалось и отражено в акте проверки.

Налоговым органом в соответствии со статьей 93.1 НК РФ, в Межрайонную ИФНС России № 4 по Ставропольскому краю было направлено поручение об истребовании документов (информации) от 14.13.2012 № 17-47/6107 у ООО «ЮгТрансРесурс», согласно ответов от 30.03.2012 № 34 (вх. № 008419 от 12.04.2012), от 27.04.2012 № 07-29/002876 (вх. № 011287 от 17.05.2012), налогоплательщику было направлено требование от 15.03.2012 № 180, однако документы представлены не были, отчетность организацией не представляется с 2010г.

- ООО «Рослайн», ИНН 7805480592 счет-фактура № 634 от 23.06.2009 автоуслуги по перевозке вскрыши из забоя в отвал на сумму 430 200руб., в т.ч. НДС в сумме 65 623,73руб., стоимость работ без НДСЧ 364 576,27руб.

В материалы дела представлены акт №634 о выполнении работ согласно договору №15 от 31.03.2009 от 23.06.2009, платежное поручение №299 от 20.11.2009, реестр по перевозке вскрыши, товарно-транспортные накладные.

- ЗАО «Дорожник», ИНН 2332000424, счет-фактура №49 от 30.06.2009 оказание услуг сторонней организацией, планировка грунта, вскрышные работы на сумму 26000 руб., в т.ч. НДС в сумме 3 966,10 руб., стоимость без НДС – 22033,90 руб.; счет-фактура №52 от 14.07.2009 оказание услуг сторонней организацией, планировка грунта, вскрышные работы на сумму 54000руб., в т.ч. НДС в сумме 8 237,29 руб., стоимость без НДС – 45 762,71 руб.; счет-фактура №55 от 17.07.2009 оказание услуг сторонней организацией, планировка грунта, вскрышные работы на сумму 54000 руб., в т.ч. НДС в сумме 8 237,29 руб., стоимость без НДС – 45 762,71 руб.; счет-фактура №113 от 27.10.2009 оказание услуг сторонней организацией, планировка грунта, вскрышные работы на сумму 34375 руб., в т.ч. НДС в сумме 5 243,65 руб., стоимость без НДС – 29 131,33 руб.

- ООО «Востоктранссервис», ИНН 2354009727 счет-фактура № от 31.12.2009 оказание услуг сторонней организацией, вскрышные работы на сумму 50 240 руб., в т.ч. НДС в сумме 7663,73 руб., стоимость без НДС – 42 576,27 руб.

Как видно из материалов дела, указанные выше бухгалтерские документы, а именно акты выполненных работ, оказанных услуг, товарно-транспортные накладные и счета-фактуры были оформлены и предъявлены в соответствии с требованиями действующего законодательства, отражены в книгах покупок и в декларациях за соответствующий налоговый период.

Налоговым органом в акте проверки отражено, что обществом не правомерно в нарушение пункта 3 статьи 170 НК РФ не восстановлен НДС в сумме 294 357 руб, ранее принятый к вычету обществом при приобретении дизельного топлива, а в дальнейшем списанного на проведение вскрышных работ.

Так обществом было списано дизельное топливо в 2009г. на проведение вскрышных работ в следующих суммах:

- 31.03.2009 списано дизельное топливо в объеме 29540,00 литров на сумму 373560,67 руб., НДС, предъявленный к вычету равен 67240,92 руб. (373560,67 х 18%);

- 30.04.2009 списано дизельное топливо в объеме 12530,00 литров на сумму 162510,46 руб., НДС, предъявленный к вычету равен 29251,88 руб. (162510,46 х 18%);

- 31.05.2009 списано дизельное топливо в объеме 9970,00 литров на сумму 127477,37руб., НДС предъявленный к вычету равен 22946,00 руб. (127477,37 х 18%);

- 30.06.2009 списано дизельное топливо в объеме 8648,00 литров на сумму 112878,07руб. НДС, предъявленный к вычету равен 20318,05 руб. (112878,07 х 18%);

- 31.07.2009списано дизельное топливо в объеме 23432,00 литра на сумму 306708,72 руб. НДС, предъявленный к вычету равен 55207,57 руб. (306708,72 х 18%);

- 31.08.2009 списано дизельное топливо в объеме 19028,00 литров на сумму 255274,85 руб. НДС, предъявленный к вычету равен 45949,47 руб. (255274,85 х 18%);

- 30.09.2009 списано дизельное топливо в объеме 11180,00 литров на сумму 147594,15 руб. НДС, предъявленный к вычету равен 26566,95 руб. (147594,15 х 18%);

- 31.10.2009 списано дизельное топливо в объеме 3856,00 литров на сумму 50046,99руб. НДС, предъявленный к вычету равен 9008,46 руб. (50046,99 х 18%);

- 30.11.2009 списано дизельное топливо в объеме 4512,00 литров на сумму 58561,21 руб., НДС, предъявленный к вычету равен 10541,02 руб. (58561,21 х 18%);

- 31.12.2009 списано дизельное топливо в объеме 3132,00 литров на сумму 40705,64руб., НДС, предъявленный к вычету равен 7327,02 руб. (40705,64 х 18%).

Судом, как указывалось ранее, было установлено, что фактически при реконструкции прудов и попутной добыче ГПС обществом проводились вскрышные работы, что подтверждается представленными в материалы дела документальными доказательствами.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции правомерно установлено, что налоговым органом не правомерно на данном основании не приняты вычеты при исчислении НДС за 2 квартал 2009г. в сумме 124 543 руб.,